专利申请临时保护请求权研究

摘要

专利临时保护出现在专利申请过程中，由于我国专利法实行“早期公开，迟延审查”制度，专利是以公开为条件换取一定时间内垄断权，提前公开是专利权获得前提条件。公开审查制度存在申请人没有授予专利权时提前公开技术的现象，给专利申请人带来不被法律保护的裸露风险，形成“权利真空”问题。为了解决以上问题及实现利益平衡，法律就为专利申请人和他人之间创设法定基础权利（称为专利临时保护权）来填补权利真空，当这种基础权利受到损害时申请人就可以主张专利申请临时保护请求权予以救济。我国临时保护请求权规定只有《专利法》第十三条和2016年的司法解释第十八条，以上规定不仅数量上不足而且在内容上也不足。现行立法中专利申请临时保护请求权内容仅限于费用请求权，但笔者理论研究认为专利申请临时保护请求权作为财产权利本应具有多项请求权内容。
　　本文从专利申请人请求权的新角度，观察请求权从来源到实现救济的运动轨迹，深入研究了专利申请临时保护请求权的权力来源理论和本体论，剖析请求权的性质、特征、内容、竞合与行使，发现了作为应然法存在的专利申请临时保护请求权样态：专利申请临时保护请求权本质是知识产权性质和非典型债权请求权双重属性的请求权，理论上该权利可以像其他财产权一样的进行流转，只不过该权利流转从属于专利权。本文研究的专利申请临时保护请求权源于实在法，却高于实在法，具有重要的价值，本文的理论研究以期为专利法临时保护权利的完善提供理论基础和实践可能思路。