对赌协议在我国司法实践中的风险及对策

摘要

对赌协议作为国外的老常规，自有其成熟的内容设计和运作模式。但在国内提起对赌协议，也许有人会问其究竟是美酒还是毒药，这可能是对赌协议在引进的过程中发生了异化。不管什么原因，不管好坏与否，暂且搁置不谈。对赌协议身为一种投资手段，在国内的投融资领域也曾红极一时。但如今的对赌协议似乎违约纠纷不断，在网络媒体和报端出现各级法院和仲裁机构对于对赌纠纷的裁判也已屡见不鲜。但尽管如此，对赌协议大量存在于国内的投融资领域仍是事实，因为其满足了融资公司实现低成本快速融资的需求。然而，对赌协议作为一种高风险的投资活动，国内对于对赌协议的熟识度并不高，在我国现行的法律体制下也无相关法律规制，所以对赌协议在国内的适用将面临巨大风险。虽然我国并非判例法国家，但是司法裁判仍具有不可替代的指向作用和借鉴意义。因此，本文希望在深刻认识国内外对赌协议的基础之上，对已经出现的对赌纠纷案例进行整理和总结，提炼出对赌纠纷中常见的争议焦点以及法院对于这些争议焦点会如何裁判，进而通过系统化的分析和研究，提出几点相关的法律层面的建议，希望可以为国内的投融资实践提供一些参考。
　　第一部分作为全文的引言，首先简单叙述了文章选题的背景和研究目的，即对赌协议被广泛应用于国内外投融资领域。但国内立法上的空白、对赌纠纷的层出不穷，似乎对赌协议在国内市场步履维艰。对赌协议作为理论上的一种重要制度安排和现实中解决国内企业融资困境的一个出路，是法学研究的必要课题。然而分析国内外的研究现状，对赌协议作为国外的老常规，导致研究意义不大。而作为我国投融资领域的投资工具，也是关注多、分析少。因此其理论深度仍待挖掘，实践意义亦很重要。
　　第二部分关于对赌协议的概述。首先介绍了对赌协议的概念，然后将对赌协议与其他概念进行比较，进而分析出对赌协议的法律性质。对赌协议是一份关于企业未来估值调整的融资契约，它不同于我国的借款协议、附条件合同、保底条款和担保合同，对赌协议应是一种无名合同，特殊的射幸合同。对赌协议是为解决信息不对称、保护投资方利益、鼓励并约束融资机构而产生。虽然我国对赌协议的内容并不十分丰富，但是依据对赌双方是否互负责任承担义务、对赌协议设定的条件、对赌责任的承担方式等不同的划分标准，我国的对赌协议可以划分为不同的类型。
　　第三部分对国外对赌协议制度的简述与借鉴。首先简要阐述了国外对赌协议制度丰富的内容设计和成熟的运作模式，分析出相较于我国而言，其在对赌协议安排上有哪些优势。然后根据国外的这些经验，为对赌协议在我国的内容设计和运作模式上提供一些借鉴。
　　第四部分研究对赌协议在我国的司法实践现状。首先在分析总结了国内一些典型的对赌纠纷案例的基础之上，提炼出国内对赌纠纷的争议焦点。然后分析司法机构对于这些争议焦点的裁判处理规则。最后从这些司法裁判的处理规则和相关法律规定中，总结出当前国内关于对赌协议的法律规制。
　　第五部分是在前述内容基础之上，分析在我国适用对赌协议存在的风险及对策。首先针对前述司法裁判的规则分析出对赌协议的效力风险，对赌协议的投资方和融资方将要面临的风险，然后提出在我国签订对赌协议应注意的问题，即从协议订立主体，股权回购、利息约定、上市等协议内容安排，以及如何借鉴国外经验，理性签订对赌协议层面提出一些化解风险的建议。

目录

声明

摘要

1 引言

1．1 选题背景与意义

1．1．1 选题背景和研究目的

1．1．2 研究意义

1．2 国内外研究现状

1．2．1 国外研究现状

1．2．2 国内研究现状

1．3 研究方法及创新点

1．3．1 研究方法

1．3．2 创新点

2 对赌协议概述

2．1 对赌协议的界定

2．1．1 对赌协议的概念

2．1．2 对赌协议与其他概念的比较

2．1．3 对赌协议的法律性质

2．2 对赌协议产生的动因

2．2．1 信息不对称

2．2．2 管理层激励

2．2．3 融资方信用风险

2．3 对赌协议的类型

2．3．1 以对赌双方是否互负责任承担义务为划分标准

2．3．2 以对赌协议设定条件为划分标准

2．3．3 以对赌责任承担方式为划分标准

3 国外对赌协议制度的简述与借鉴

3．1 对赌协议在国外市场领域的成熟运用

3．1．1 国外对赌协议的内容概要

3．1．2 国外对赌协议的运作机制

3．2 国外对赌协议制度对我国的启示

3．2．1 制定合理的业绩目标

3．2．2 采用柔性指标作为评价标准

3．2．3 建立重复博弈结构

4 对赌协议在我国的司法实践

4．1 我国对赌纠纷的典型案例与争议焦点

4．1．1 国内对赌纠纷的典型案例

4．1．2 国内对赌纠纷的争议焦点

4．2 我国对赌纠纷的司法裁判分析

4．2．1 投资方与融资企业对赌的司法裁判

4．2．2 投资方与融资企业原股东对赌的司法裁判

4．3 从对赌纠纷的司法裁判看相关法律规制

4．3．1 对赌协议的效力标准

4．3．2 股权回购和股份转让的限制

4．3．3 对赌协议约定利息补偿的限制

4．3．4 对赌协议对公司上市的影响

5 在我国适用对赌协议的风险及对策

5．1 在我国适用对赌协议面临的风险

5．1．1 对赌协议可能被判无效的风险

5．1．2 投资方可能无法获取预期收益的风险

5．1．3 融资方可能损失惨重甚至丧失控制权的风险

5．2 在我国签订对赌协议应注意的问题

5．2．1 订立主体要适格

5．2．2 转变股权回购条款单一化设计

5．2．3 合法设定利息补偿计算标准

5．2．4 合法设定公司上市与对赌协议的关系

5．2．5 理性签订对赌协议

结论

参考文献

后记

攻读学位期间取得的科研成果清单