中国经济法学研究的转型与转型期经济法研究

摘要

本文立足于中国社会转型的现实实践,来梳理当前困扰中国经济法学的一些重大理论问题,包括:诸侯割据问题、挑战不断问题、话语混乱问题、总论与分论不能通达问题、理论与实践脱节问题、研究方法的玄虚化问题等等。指出之所以产生这些问题,根本原因就在于中国的经济法学研究,尤其是基础理论的研究在很大程度上脱离了社会转型的现实实践,将应然状态的经济法当成了实然状态的经济法,中国经济法学要想真正解说中国的总体经济现实,不应当片面向西方求证,不应当再重复“从西方——中国”的老路,而应当格物致知,返身自省,走“从中国——西方,再从西方——中国”的新路径。要走“从中国——西方,再从西方——中国”的新路径就必须要弄清楚以下几个重大理论问题:西方的经济法学理论为什么不能直接移植到中国?中国经济法的根基是什么?在转型中国的根基上如何重构中国经济法的理论框架?中国转型期经济法的本质和特征是什么?中国转型期经济法的主要任务是什么?重构后的中国经济法学理论(转型期经济法)如何回应或者解答中国经济法学研究中悬而未决的问题?在经济全球化背景下中国转型期经济法将走向何方?
　　正是围绕上述问题,本文提出了“转型期经济法”的核心概念,并力图在这一总括性概念之下,批判既有经济法学研究的路径,厘清中国经济法学研究中的迷雾,描述中国经济法的实然和应然。
　　全文包括导论、结语在内共分为八章。导论:当前中国经济法学理论的反思与追问。在这一部分,笔者既重述了中国经济法学研究取得的巨大成就,又着重指出目前中国经济法学面临的巨大挑战。并进而指出,中国的经济法学研究之所以出现目前之困境,主要原因就是因为目前的主流经济法学理论无法回答和阐释中国社会转型的伟大实践,而之所以无法回答或者阐释中国社会转型的现实,主要原因就是我们的传统研究路径是一种“从西方——中国”的单向研究路径,在导论中,笔者既指出了问题之所在,也归纳了问题之缘起,并在这些问题的基础上梳理了现有研究成果中可资借鉴的理论闪光点。同时,笔者还清理了文章的研究路径和研究框架,研究路径是一条反思型与重构型的“从中国——西方,再从西方——中国”的双向研究路径,而研究框架则是一个宏大叙事型的“提出问题——分析问题——解决问题”的传统研究框架。
　　第一章,社会法学的兴起与经济法学传统研究路径的挫折。如果说传统的中国经济法学的研究理路在相当时间和程度上还具有一定说服力的话,随着社会法理论在中国的兴起,经济法的那些所谓特有的范畴和概念就变得不再具有专属性,因此社会法的理论化引起了经济法学界的又一次“分裂”和恐慌。伴随着经济法学界略显苍白地辩解,中国的经济法学研究越来越具有玄学化的倾向,一种新的、能够解释转型中国之经济法律现象的理论已经成为时代的呼唤。在本章中,笔者还归纳了社会法的理论化对中国经济法研究的巨大借鉴意义和经济法学应当与社会法学共享的一些理论成果。
　　第二章,中国经济法学对西方社会学法学理论的曲解。中国的经济法学研究之所以存在误区,不能解释中国之经济法律实践,与中国经济法学界对西方个别法学流派的曲解恐怕不无关系。不完整的理解这些法学流派的理论,就不可能对这些法学流派的理论进行真正的、有意义的借鉴。西方的法学理论在一定意义上也是一种“地方性知识”,盲目的、不加分析的移植只会是南橘北枳,徒增笑柄。而在西方众多的法学流派中,对中国的经济法学研究影响最大的当数社会学法学派。西方社会学法学派的一些主要理论和观点,无论是从概念术语还是到思维范式,都对中国的经济法学研究产生了巨大的影响。在本章中,笔者首先介绍了西方社会学法学派的总体概貌,其次分述了西方社会学法学派的主要代表人物和观点,最后,着重介绍了西方社会学法学流派对中国经济法学的巨大影响,进而指出中国经济法学研究中存在着对西方社会学法学派理论的严重曲解,中国的经济法学研究必须根植于中国社会转型的现实实践,在此基础上对西方社会学法学派观点的借鉴才是真正有价值的。
　　第三章,中国经济法学对西方后现代法学思潮的误读。西方后现代法学思潮对中国的经济法学研究影响甚大。其实西方后现代法学思潮的碎片化和解构性与目前中国之经济法学是完全不相容的。对于一个缺乏自由主义传统和法治精神的古老国度,西方后现代法学思潮不仅无益而且有害。要构建一个具有法治精神、具有反思性格的经济法学理论才是中国经济法应然的发展方向。在本章中,笔者首先总括性的介绍了西方后现代法学思潮的基本特征,并简要介绍了西方后现代法学流派中一些代表人物及其主要观点。最后,笔者指出中国经济法学研究中存在着对西方后现代法学理论不求甚解、囫囵吞枣的不良倾向。这种为我所用、以偏概全的引用和借鉴不仅无益于中国经济法学研究的真正深化,在某种意义上，还会产生些许玄虚的不良倾向。要想真正把握中国经济法学的真谛,我们首先要做的,就是要研究转型中国的社会经济现实。
　　第四章,转型中国与中国经济法的根基。要想真正认识中国的经济法,就必须认识转型中国和中国经济法的根基,没有对转型中国和中国经济法根基的体认,要想准确的描述中国经济法的本质无疑是不切实际的。转型中国的现实有四个主要方面:第一个就是三种思想交互激荡,呈现出一种错综复杂的思想脉络;第二个就是经济持续高速增长二十年,计划与市场博弈,权利与权力交织是中国经济的现实特征;第三个就是政治改革缓慢,社会变迁迅速;第四个就是中国已经融入世界,世界在改变中国,中国也在影响世界。同时,在本章中,笔者还着重论述了转型中国法律的总体特征,中国的法律还在传统与现代、甚至后现代之间徘徊,既有强烈的现代要素,又有明显的传统基因。作为与中国社会转型关系最为密切的法律部门之一的中国经济法,不可避免的打上了这个时代的烙印。转型中国的社会经济现实决定了中国经济法与西方经济法的根基截然不同,市场失灵缺乏市场完善的根基,积极国家缺乏宪政法治的根基,当代二元社会缺乏现代市民社会的根基,实质公平缺乏消极自由的根基。这些东西方的巨大差异决定着中国经济法必然与西方成熟市场经济条件下的经济法既有共性的一面,也存在独特的本质和特征。
　　第五章,中国经济法学研究路径的转变与抉择。在本章中,首先归纳了中国经济法学研究的传统路径,这些研究路径主要包括:市场失灵与政府失灵双重干预之路径,市民社会与政治国家辨证统一之路径,市场调节与宏观调控关联耦合之路径,自由竞争与秩序调控均衡协调之路径。在市场经济体制确立之后,中国经济法学的研究路径基本就定格在“从西方——中国”的单向理路上来,这种理论推导出来的结果只能是中国经济法与西方经济法的混同。由于这些西方经济法学理论的舶来品性质,使得中国的经济法学理论始终或多或少的脱离了中国社会转型的现实实践。因此,笔者着力倡导一种新的经济法学的研究路径,即“从中国——西方,再从西方——中国”的双向研究路径,主张首先要研究中国经济法的现实,其次才是借鉴西方经济法的经验,然后是借鉴或者改造西方经济法的理论来创建有中国特色的经济法理论,只有遵循这样的逻辑思路,才能够彻底解决困扰中国经济法学研究中的一些似是而非的问题。
　　第六章,转型期经济法的实然与应然。本章是对前面五章论述的水到渠成的总结,它以中国的社会转型为认知工具,正式提出了“转型期经济法”这一核心范畴,指出目前中国的主流经济法学理论其实是一种应然的经济法理论,或者说是学界对中国经济法的一种期待,而中国实然的经济法却是经世济民之法,其实质是党和国家在组织领导社会主义经济建设的过程中所颁布的经济法律、法规、规章的集合。相对于渐次从经济法系统独立的民商法、行政法、环保法和社会法而言,“转型期经济法”是一组“剩余法”。它体系庞大,界限未明,并且体系内部就存在着三种相互冲突的、异质的法律:一种是传统的经济统制法,一种是为市场经济创造条件的经济行政管理法,还有一种则是具备了现代性因素的宏观调控和市场秩序法。正是由于存在着这三类异质的法律,中国的经济法学体系和理论就必然显得涣散和不够严谨,“干预、协调、调制、管理、调节、统制”,无论哪一个术语都不可能囊括转型期经济法的特征。中国的转型期经济法呈现出令人炫目的八大特征,即:现实性、分裂性、过渡性、工具性、回应性、本土性、意识形态性和现代性。但是,也正是由于中国的经济法已经具备了一定的现代性,并且这种因素正在经济全球化的背景下不断增强,中国的经济法必将成为一个以竞争法为核心的、具有一定中国特色的现代法律体系,这就是中国经济法发展的应然方向。在本章中,笔者还着重论述了转型期经济法与成熟市场经济条件下的经济法的异同,指出了转型期经济法与法律的普遍价值公平正义关联不大,其特殊任务就是国家用以促进经济发展的法律工具。转型期经济法尽管为中国社会主义经济建设发挥了巨大作用,但也有明显的缺陷。转型期经济法与经济政策、行政法、民商法以及社会法的关系引人瞩目,它们既有本质区别,又有共通之处。
　　结语:在这一部分,笔者着重回答了关于转型期经济法几个令人蛊惑的问题。第一,关于转型期经济法的视角问题。转型期经济法证成的前提是对中国社会经济总体现实的把握,社会转型理论为研究中国当下所处的历史情景提供了一种分析范式,运用社会转型理论来解说中国的经济法学就成为本文基本的认知模式。第二,关于转型期经济法转型的期限问题。转型期经济法的转型期是与中国社会转型的期限是同步的,至于中国社会转型的期限,任何的判断都只能是一种预测,可能是五十年,也可能是一百年甚至是更长的时间,这个期限的长短可能还会因一些无法预测的突发事件而拖延或者缩短。第三,关于转型期经济法的目标问题。转型期经济法现在并没有一个完全清晰目标模式,西方经济法只是转型期经济法的一个参照系,转型期经济法未来发展的方向取决于中国社会经济发展的状况。第四,关于本土主义的辩解。“中国法学必须解决中国问题”,不能回应中国社会转型现实实践的经济法理论是没有生命力的。矫枉可能过正,但并不意味着转型期经济法与西方的经济法理

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导 论：中国经济法学理论的反思与追问

一、中国经济法学研究的现状与挑战

二、当前中国经济法学界对目前经济法学理论的困惑与质疑

三、问题的提出与界定

四、现有研究成果之综述

五、研究进路与研究框架

第一章 社会法的兴起与经济法研究进路的挫折

一、社会法在中国的兴起

二、世界各主要国家以及我国台湾地区社会法理论研究状况之考察

三、中国大陆地区之社会法观点

四、社会法之概念、特征与基本范畴

五、经济法传统研究进路的挫折

第二章 中国经济法学对西方社会学法学派理论的曲解

一、社会学法学总括

二、社会学法学之主要流派及主要代表人物和观点

三、中国经济法学对西方社会学法学派的断章取义

第三章 中国经济法学对西方后现代法学思潮的误读

一、后现代主义法学思潮

二、后现代法学思潮的中国式反思

三、中国经济法学界对西方后现代法学思潮的误读

第四章 转型中国与中国经济法的根基

一、转型中国的社会经济文化现实

二、转型中国法律的总体特征

三、中西经济法根基的比较

四、社会转型给中国经济法学研究的启迪

第五章 中国经济法学研究路径的转变与抉择

一、中国主流经济法学的基本研究路径

二、中国经济法学研究路径的转变

三、关于中国经济法学研究路径的几点余思

第六章 转型期经济法的实然与应然

一、转型期经济法的本质及体系

二、转型期经济法的八大性格

三、转型期经济法与成熟市场经济条件下的经济法之差异

四、转型期经济法的缺陷

五、转型期经济法与经济政策、民商法、行政法以及社会法的关系

六、转型期经济法对困扰中国经济法学研究的几个重大理论问题的回应

七、转型期经济法必须关注的几个重大理论课题

八、转型期经济法未来发展的趋向

结 语

一、转型社会视角的重申

二、转型期限和目标模式的猜想

三、西方化与本土化的辩解

四、描述性重于建构性的说明

参考文献

后 记