假设承诺:一个新的法律概念

摘要

在德国,假设承诺是最近十年才出现在联邦法院判例中的新事物.它指的是:在医事手术上,如果医生向病人作了如实的说明,病人也会作出承诺,那医生的说明瑕疵不会使得其医事手术失去正当性.相对于事实的承诺和推定承诺,假设承诺没有弱化当事人的自决权.由于病人同意手术的决策以及相应的手术侵犯,并非确切地由说明瑕疵所导致,所以它们两者之间不存在义务违反性的关联,进而缺乏可归属性.即使医生采取了合乎义务的替代性举止,结果发生的概率也同样会达到相当确定的程度.此外,依照“有疑问时,有利于被告人”的原则,亦可得出有利于医生的结论.在德国民事判例上,当事医生毋需为其说明瑕疵承担责任,基于统一法秩序的原理,医生也不应承担刑事责任(除非构成未遂).