论不能犯的不可罚性

摘要

不能犯的不可罚性主要是围绕着危险的判断展开的,包括对危险概念的理解以及危险性的判定。危险有无是纯客观判断,但事实危险向刑法危险的转换属于规范判断。在判断的客观性、确定性、稳定性以及统一性方面,科学法则标准具有无法比拟的优势;在保证判断的客观性、妥善处理认识错误以及共犯从属性等方面,"行为时存在的所有客观事实"标准也有独到可取之处;危险的"结果性"以及特殊判断构造,决定了危险的判断时点只能采取"裁判时"标准。在具体判断路径上,应采用修正的假定事实标准,且该标准同时适用于方法不能和客体不能,不允许通过行为时点代替客体进行假定性置换,也无须并用"对被害法益的现实危险的不具备"来说明客体不能成立不能犯。