银行业合并交易的反垄断审查研究

摘要

银行产业，肩负汇通全社会资金、创造资本信用的功能，发挥着辅助和促进实体产业的发展、开拓国内外市场的职责，对国民经济各个产业的发展起着极其重要的基础性作用。因此，随着各国普遍崇尚市场自由化竞争机制，全球银行业在上个世纪后期开始去管制化，引入充分自由竞争机制，也就导致了银行业企业间日趋激烈竞争趋势和合并交易行为的大规模产生。
　　 银行企业由于其庞大的资金规模、服务性产品的特殊性，决定了其产业本身具有规模经济、范围经济等特殊性效应之有利方面的同时，属于行业内的专业的审慎性监管并不能完全考虑到在其产业内部如何保证市场竞争机制作为资源基础性配置方式的长久保持。因此，施加对于银行业合并等行为的竞争法律监管，已成为国际发展的趋同方向。
　　 中国以银行业为代表的金融业之商业化，开始的时间并不长，相关制度无论是在银行商业产品开发、内部合规化实践性操作还是进行整体行业性监管等方面，都是处于起步和发展阶段。但另一方面，中国加入WTO以后，包括金融业在内的市场大开放，所面对的是全球化竞争挑战、企业合并浪潮已不可避免的直击国内。无论是银行企业还是政府层面都需要转变传统运营、监管的思维，寻求符合国际规则的路径去提升企业自身、行业性的竞争能力。当然，我国由此也在加快金融产业进一步以市场经济、竞争机制为主导的发展，特别是在第一部反垄断法颁布实施以后，理解和认识具有代表性的先进国家制度经验，并结合我国基本已确立的统一性竞争监管体制，研究和探讨相关制度建设，已具有很强国际和国内双重意义。
　　 本文正是从这个研究背景出发，以反垄断法律制度的核心之一的企业合并（经营者集中）审查机制为切入点，力图将银行业内的企业合并交易为何、如何接受反垄断审查原理、制度经验与具体实践做法等问题梳理清楚。全文主要运用了经济分析、比较法分析的研究方法，以金融业及其法制、竞争法制高度发达水平的美国为典型研究参照，最终意图是为了向中国反垄断法律的细致化和行业化发展提供一些有益的思考或观点，并为我国目前或即将面临的银行业合并交易的竞争性审查提供较为详尽的理论与实践建议。
　　 本文写作的创新意义在于：首先，基于当前我国银行业合并交易刚刚兴起不久，反垄断法律实施也属于刚刚起步的现实，文章对于银行业合并交易的反垄断审查机制研究的选题定位、比较分析以及随后的相关建议等，还是属于国内当前较为完整、系统的研究成果之一。对于理论界、实务界相关前辈、研究人士已作的、或正在作的同一领域的研究工作，能形成互相补充、共同推进的效果。最终，为中国国内在此问题的理论研究上、国外先进实践经验分析上和未来相关法律规范、政策标准设计制定上，都提供一系列有逻辑、有操作性的建议。
　　 其次，比较于现有具体的几篇较为接近主题的学位论文或者期刊文章，本文的特色在于，从国内外银行发展历史的、银行产业特殊性的高度进行了系统的整理和分析，并且将产业经济学、法经济学、金融银行学甚至财务学一些相关知识，与法律分析相互结合，形成对反垄断审查核心问题研究上的具体化、各个观点也进行了互动映证、有逻辑的层层拆剥，使得文章的展开或阅读，不会感觉枯燥、单一，也更具有可信度。
　　 再次，创新意义还在于，文章并没有过度奢求去进行跨越多个代表性国家的比较研究。因为考虑到金融银行产业涉及比较大的跨专业壁垒，勉强进行的形似广泛，但实质可能各个国家都无法深入到历史、产业等各个方面的研究，反而会适得其反、浪费笔墨。因此本章最终是直接针对无论是金融银行业，还是竞争法反垄断法律制度实践都处世界引领者的美国，开展有深度的细致研究，挖掘其历史、产业的和相关法律实践的较为全面的内容，总结出了很多有直接借鉴、可操作性很强的制度经验，抑或者是成败教训。
　　 最后，文章最终是以紧密结合中国当前银行产业发展实际，以及反垄断法对于合并交易应进行客观、细致和透明且具可操作的审查为落脚点。从历史的、产业的和竞争法制规则方面，寻找美国经验可为我辩证借鉴的可能性、可操作性和以及相关转化性建议与设想。为中国银行业在已处完全开放，并且合并交易开始显现的背景下，建立健全有威慑力、有执行力的反垄断审查机制，而献计献策。
　　 当然，必须承认，本文虽然经过作者充分努力，但终究囿于愚钝，还存在一些不足之处，是未来努力对此领域问题继续深入研究的新起点。

目录

文摘

英文文摘

第1章 导论

1.1 基本概念界定与说明

1.2 选题背景介绍

1.3 写作意义分析

1.4 国内外研究概述

1.5 研究方法说明

1.6 创新性分析与不足

1.7 全文基本结构安排

第2章 银行业合并浪潮、产业政策与竞争政策之协调

2.1 历史与现实中的银行业合并浪潮

2.1.1 银行业合并的历史梳理与趋势分析

2.1.2 次债危机背景下的新一轮银行业合并潮

2.1.3 银行业合并及规模化经营的积极与消极效应

2.2 银行业产业政策与反垄断法为代表的竞争政策的协调

2.2.1 产业政策与竞争政策协调的一般理论

2.2.2 银行业产业政策的变化路径：管制-去管制化-监管新改革

2.2.3 反垄断法适用除外制度与银行业

2.3 本章小结

第3章 银行业合并交易反垄断审查的监管机构协调

3.1 行业性监管与竞争性监管协调与配合的一般性理论与实践

3.1.1 行业监管与竞争监管的并存与交织

3.1.2 重点行业内两类监管协调与配合实践——以美国经验为例

3.2 银行业合并反垄断审查机制的不同类执行模式

3.2.1 竞争执法机构独担银行业合并反垄断审查职责

3.2.2 以竞争执法机构为主、行业监管机构为辅的责任分配

3.2.3 竞争执法机构与行业监管机构不分主次、并行模式

3.3. 美国银行产业发展概况与当前的行业性监管体系

3.3.1 银行业发展的历史沿革与现状

3.3.2 银行业内的“二元多头”行业监管体制

3.4 典型的竞争监管与行业监管共担反垄断审查职责

3.4.1 两类监管体系共同执行合并反垄断审查之概况

3.4.2 从法律规范、程序设计和业务指南多个层面进行监管协调

3.4.3 司法部反垄断审查对于银行业监管机构的“挑战权”制度安排

3.4.4 银行业合并反垄断审查权共担与协调——以交易申报程序为例

3.5 本章小结

第4章 银行业合并反垄断审查之相关市场界定问题

4.1 相关市场界定规则的基本原理分析

4.1.1 有关相关市场界定规则的概况与基本内容

4.1.2 市场交易分析与需求供给交叉弹性理论的本质

4.1.3 临界损失分析法及其分析

4.2 银行业合并交易中的相关产品市场界定

4.2.1 银行业企业经营产品的特殊性分析

4.2.2 美国反垄断审查中的银行业产品市场界定实践

4.3 银行业合并交易中的地理市场界定

4.3.1 影响银行业市场交易的地理分布特殊性分析

4.3.2 美国反垄断审查中的银行业地理市场界定

4.4 本章小结

第5章 银行业合并反垄断审查之市场集中度分析

5.1 市场力量与市场结构的互动关系

5.1.1 市场力量的经济学意义及其测定方式

5.1.2 市场力量测定方式的具体分类与评析

5.2 银行业市场力量、市场结构与集中度问题

5.2.1 银行业企业市场力量的辩证认识

5.2.2 银行业市场结构与集中度之测定

5.3 银行业合并反垄断审查中的相关制度安排

5.3.1 横向合并指南模式下所采取的方式

5.3.2 适用于银行业合并的表格性指南

5.3.3 两类监管机构对于表格A和B的解读

5.3.4 经过调整后的表格处理

5.3.5 对于小型企业和中型市场商业贷款市场的关注

5.4 本章小结

第6章 银行业合并的反垄断实质性审查与抗辩权衡

6.1 银行业合并交易的限制竞争效果的初步测定

6.1.1 反垄断执法机构对HHI指数法的具体运用

6.1.2 银行业主管机构的“报表格式”法的具体理解

6.2 银行业合并交易限制竞争效果的进一步审查

6.2.1 实质性减损竞争标志之确认

6.2.2 市场进入壁垒与潜在竞争者之分析

6.3 与竞争负效果相对的非竞争性因素抗辩

6.3.1 竞争性影响应全面分析

6.3.2 经济效率与社会效益的抗辩主张

6.4 本章小结

第7章 银行业合并交易之反垄断法上的救济措施

7.1 结构性救济措施与行为性救济措施

7.1.1 两大类救济措施的原理、特点及法律依据

7.1.2 结构性救济的典型措施——业务与资产剥离

7.1.3 行为性救济措施

7.1.4 结构性救济优先于行为性救济的适用趋势

7.2 银行业主管机关与反垄断执法机构运用结构性救济的实践

7.2.1 作出剥离式救济承诺的具体要求

7.2.2 剥离方案对数量众多的分支机构的选择标准

7.2.3 反垄断执法机构对银行分支机构的信息要求

7.3 结构性剥离救济的实际执行与监督机制

7.3.1 挑选剥离资产的适当购买者

7.3.2 受托人机制与其他保障性救济措施

7.3.3 最终的批准过程与批准后的其他事项

7.4 本章小结

第8章 中国银行业合并交易的反垄断审查机制

8.1 中国银行业发展的历史概况与合并交易的新格局

8.1.1 中国银行业发展的历史进程

8.1.2 入世后我国银行业面临的新挑战

8.2 国内银行业合并趋势与现行交易审查体制

8.2.1 银行业合并实践的现状与趋势

8.2.2 银行业并购交易的现行监管体制

8.2.3 银行业并购的反垄断审查机制尚需明确

8.2.4 中国银行业并购反垄断审查需解决的前提问题

8.3 我国银行业合并交易反垄断审查机制的某些具体性意见

8.3.1 银行产业政策与竞争政策的协调定位问题

8.3.2 银行业合并中的相关市场界定建议

8.3.3 市场集中度的统计与分析建议，及将来“安全港”制度的构建

8.3.4 实质性审查中对于经济效率、技术进步和公共利益的把握

8.3.5 结构性救济措施的设计与事后监督

8.4 本章小结

参考文献

致谢

个人简历 在读期间发表的学术论文与研究成果