行政法视野下的BOT特许协议法律问题研究

摘要

BOT的英文全称是Build-Operate-Transfer，中文译为“建设-运营-移交”，主要应用于一国的公用事业及基础设施领域。BOT投融资模式对于减轻政府部门的财政负担，吸揽社会资金参与到公用事业及基础设施的建设，推动我国公共服务的快速发展具有十分重要的意义。BOT项目在运作过程中呈现出复杂性、专业性的特点，而BOT特许协议在整个BOT项目的运作过程中起着基础性作用。
　　本文主要分为四个部分，第一部分对BOT项目的内涵及其特征进行了简要概述。通过国内外对BOT项目内涵的归纳，总结出了BOT项目所具备的三个主要特征，并运用比较研究的方法对BOT与PPP的联系与区别作了分析，指出BOT是PPP运作模式中十分常见的一种，PPP包含BOT模式;但是，与狭义的PPP模式相比，BOT模式中政府的参与程度更高，行政性色彩更为浓厚。在此基础上，引出BOT特许协议的含义以及其对整个BOT项目的核心作用。
　　第二部分对BOT特许协议的性质进行了界定。目前学者对BOT特许协议性质的理论争议主要在于对特许协议是经济合同、民商事合同还是行政合同有不同的认知。笔者对这三种观点进行了分析，明确了BOT特许协议在本质上属于行政合同。
　　第三部分对BOT特许协议中政府的作用进行了分析。政府在BOT项目中具有双重身份，一方面，政府是特许协议的一方当事人;另一方面，政府是公共事务的管理者。基于BOT特许协议行政合同的性质以及政府的双重身份，在BOT特许协议中，政府享有一定的行政优益权，以保障社会公共利益;主要体现在:政府对BOT特许权协议的相对方有选择权;对协议履行情况的指导与监管权;对协议的单方变更和解除权以及对协议相对方的制裁权。此外，由于BOT项目本身所存在的各种风险，政府为了表明其对项目建设的支持态度，一般情况下有必要对投资者作出一些给予优惠和便利的承诺，以便给投资者信心;但是应明确的是，政府保证不同于担保法中的保证，而应被看做是一种履约保证。
　　第四部分是有关BOT特许协议履行过程中的保障与救济制度。政府部门在行政优益权的行使过程中以及在政府保证中很可能会存在一些不当行为，为避免上述问题的出现，笔者提出了行政优益权的行使以及政府保证中应当遵循的原则。此外，对于特许协议引发的纠纷，笔者提出了协商调解、行政仲裁等司法外的救济途径，并对其如何与行政诉讼法衔接进行了探讨。

目录

声明

摘要

导论

一、BOT特许协议的基础理论

(一)BOT项目界说

(二)BOT与PPP的关系

(三)BOT特许协议的内涵

二、BOT特许协议法律性质的界定

(一)经济合同说

(二)民商事合同说

(三)行政合同说

三、政府在BOT特许协议中的作用

(一)行政优益权在BOT特许协议中存在的正当性

(二)BOT特许协议中政府保证的法律实施

四、BOT特许协议的保障与救济制度

(一)BOT特许协议中行政优益权的适度行使

(二)BOT特许协议中政府保证的完善

(三)BOT特许协议争议的救济途径

结论

参考文献

致谢