论我国民事二审程序中原审原告的撤回起诉权

摘要

撤诉作为当事人行使处分权的一种诉讼行为,是当事人意思自治在诉讼程序中的一种体现。因此,为了尊重和彰显当事人在民事诉讼中的主体地位,无论在我国还是在世界各国民事诉讼理论中,撤诉制度都是一项极为重要的诉讼制度。在我国,由于立法的不充分和不完善,我国的民事撤诉制度还存在许多的缺陷与不足,其中二审中原审原告是否享有撤回起诉权问题一直以来都是理论界和司法实务部门存有争议的话题。无论是2012年最新修订颁布实施的新《民事诉讼法》还是此前的旧法,立法上都没有予以明确规定。有鉴于此,本文由两个司法实务案例在审理过程中所引发的一系列程序性问题出发,进而对我国民事二审程序中的原审原告是否应当享有撤回起诉权问题进行了全面而系统的探讨,以期在今后立法对于我国民事撤诉制度的完善及指导具体司法实务操作有所帮助。
　　本文除引言和结束语之外,分为以下四部分,总共两万五千字左右:
　　第一部分是“问题的提出——两个案件引发的法律思考”。这部分首先由两个司法实务案例在审理过程中因原审原告申请撤回起诉引发的一系列程序性问题出发,指出审判实践中存在着几种不同的观点和处理意见,进而点出案件背后所折射出的法律问题,即民事二审中原审原告是否具有撤回起诉权问题。
　　第二部分是“民事撤诉制度的基本问题”。民事二审中原审原告是否享有撤回起诉权的问题毕竟是在我国民事撤诉制度背景下,对我国民事撤诉制度中存在的诸多不足和缺陷所提出的一种细问,对之加以探讨和分析自然离不开撤诉制度理论的支撑。这部分,笔者对撤诉制度的基本理论、我国民事撤诉制度立法现状及民事二审中能否撤回起诉问题在现实中所面临的司法困境进行了简单的介绍和阐述,为下文针对这一问题提出具体的完善之策提供理论和现实依据。
　　第三部分是“域外立法关于民事二审中原审原告撤回起诉权的比较考察”。他山之石,可以攻玉。这部分主要简介了大陆法系中德国、日本及我国台湾地区相关立法现状,通过比较分析域外立法经验,为我国完善撤诉制度的立法,解决二审中原审原告能否撤诉问题提供借鉴和参考。
　　第四部分是“我国民事二审中原审原告撤回起诉权之管见”。这部分笔者首先对目前我国学界关于二审中原审原告能否撤回起诉这一问题所持的争议观点进行了简单的梳理并且从学理上作了一些简要评析和探讨,肯定可取之处,分析论证不足之处,提出了笔者自己的观点即我国民事二审中应当允许原审原告在二审中撤回起诉,但也应当完善一些配套的制度设计以实现对其二审撤回起诉权的限制适用。最后从制度设计层面对我国民事二审中原审原告撤回起诉权的正当程序性构建提出了一些具体的完善之策。

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引言

一、问题的提出——两个案件引发的法律思考

（一）两个典型案例

1.陈某诉东群村委会侵犯其集体经济组织成员权益案

2.蔡某夫妇诉福地公司违反商品房买卖合同案

（二）问题的提出

二、民事撤诉制度的基本问题

（一）撤诉制度的基本理论

1.撤诉的含义及分类

2.撤诉的法律构成要件及其法律效果

3.撤回起诉和撤回上诉的辨析

4．撤诉的理论基础——当事人的处分原则

（二）我国民事撤诉制度立法现状考察

（三）我国民事二审中原审原告撤回起诉所面临的司法困境

1.法律适用方面的操作难问题

2.具体程序处理上的操作乱问题

三、域外立法关于民事二审中原审原告的撤回起诉权的比较考察

（一）德国的民事撤诉制度立法现状

1.诉之撤回的适用范围和期限

2.诉之撤回的前提条件和形式

3.诉之撤回的法律效果

（二）日本的民事撤诉制度立法现状

1.诉之撤销的适用范围和期限

2. 诉之撤销的条件和形式

3.诉之撤回的法律效果

（三）我国台湾地区的民事撤诉制度立法现状

1.诉之撤回的适用范围和期限

2.诉之撤回的条件和形式

3.诉之撤回的法律效果

（四）三地区关于二审中原审原告撤回起诉问题的立法比较

四、我国民事二审中原审原告起诉权之管见

（一）权利是否存在——对学界所持争议观点的评析

1. 肯定说与否定说

2.笔者见解——与现有学界所持观点之商榷

（二）我国民事二审中原审原告撤回起诉权之正当程序构建

1.立法应明确赋予原审原告二审撤回起诉权

2.二审中申请撤回起诉的要件

3. 二审中原审原告撤回起诉后的法律后果

结束语

参考文献

致谢