地方法院“造法”的逻辑——以温州等地宅基地流转试验为切入点

摘要

目前地方政府和法院对现行法律中“宅基地不得抵押”的规定有所突破，这类实质性的“造法”行为被人为地纳入了“能动司法”的范畴。对“造法”过程的考察表明，在“政法传统”的逻辑下，我国地方法院的“造法”行为体现出的与其说是司法的“能动性”，不如说是司法与政治的“联动性”。改革开放以来，“条块”政制关系中强调“以块为主”的倾向强化了既有的“政法传统”，进而在一定程度上为地方法院“造法”腾挪出了空间。地方法院的“造法”呈现出三个基本特点：一是“造法”过程镶嵌在政法结构中；二是“造法”基础来自于实质合理性的要求；三是“造法”行为将被长期容忍甚至鼓励。