香港基本法解释制度的漏洞及填补——居港权案的再思考与刚果金案的新启示

摘要

基本法第158条规定了其解释制度的构造,这种＂一元双重＂的解释体制最重要的一环是香港法院释法与人大常委会释法的衔接。也正是在此环节存在漏洞：对于香港法院应当提请解释而未提请的,没有有效的制约途径。香港法院居港权案中＂不厚道＂的解释,正是利用了这个漏洞。本文分析了＂主动释法＂模式、＂事后责任＂模式和＂当事人＂模式后,建议借鉴＂当事人＂模式,设立当事人启动程序,以约束法院滥用提请判断权。香港特区的司法权与基本法解释权是分离的,其司法权是完整的,但是其基本法解释权却并不完整。因此,＂当事人＂模式并不侵犯香港独立的司法权。当然新法律规则的确立需要时间和等待,在过渡时期需要政治方法的补充。