法律漏洞的认定标准、正当理由及认定方法

摘要

德国学者普遍认为"违反计划的不圆满性"是法律漏洞的认定标准,但没有给出令人信服的说理论证.法律漏洞的认定标准由排除性标准和确证性标准两个部分组成:不存在值得法律保护的利益以及法律有意保持沉默的生活事实属于"法外空间",都应排除在法律漏洞之外."违反计划的不圆满性"之所以能够作为法律漏洞确证性标准的正当理由在于,"法定事实构成要件不完整或缺少法律后果"将会导致法律适用缺乏事实理由、价值理由或法律依据,不能实现法律的应有功能;规范矛盾将导致法律规范无法为待决案件提供"圆满答案".类型化比较和批判性价值评价是认定法律漏洞的基本方法.