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研究生法学

研究生法学

Graduate Law Review.cupl
《研究生法学》系中国政法大学研究生院学报，内容涵盖法学、哲学、政治学、社会学、经济学、管理学、新闻学等学术领域。
  • 发文量：2213
  • 被引量：1942
  • H指数：0
  • 开始收录时间：1994(1)
  • CNKI综合因子：0.0
  • 维普期刊影响因子： 0.27
  • 万方期刊影响因子：0.0
  • 创刊时间：1983
  • 国内刊号/CN：-
    国际刊号/ISSN：-
  • 发行周期：双月刊
    邮发代号：-
  • 主管单位：-
    主办单位：中国政法大学研究生院
研究生法学-联系信息
  • 主编：高童非
  • 电话：-
  • 邮箱：yjsfxcupl@163.com
  • 地址：北京市海淀区西土城路25号中国政法大学研究生院
  • 邮编：100088
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研究生法学 >2023年第2期

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共4384条结果
  • 摘要：2009年通过的《刑法修正案（七）》将绑架罪的最低法定刑减档，即情节较轻的，处5年以上10年以下有期刑。这一修改增加了绑架罪的罪质层次，使得罪刑关系更加协调。然而，如何评价、理解和适用“情节较轻”的规定又成了刑法理论和司法实践遭遇并亟待解决的难题。实际上，设置“情节较轻”的初衷和目的在于给实施绑架行为但社会危害性以及行为人人身危险性不大的行为人提供一个减轻处罚的契机。认真分析可知，“情节较轻”中的“情节”应当是指绑架罪构成要件事实之外的，所有能够体现行为客观的社会危害性与行为人主观的人身危险性的酌定情节，其本身是与法定减轻情节互相独立、分别评价的。基于120个生效司法判决的司法实证数据统计、分析，可以正向归纳出“情节较轻”适用的典型情形，但仍然存在概括不足的通病——不周延性。对此，通过认真分析司法实证统计数据，采用逆向思维，可以反向界定“情节较轻”的除斥标准，正反两个维度的评价标准相结合，将更为清晰、准确地界定绑架罪“情节较轻”的适用。
  • 摘要：个人信息保护的问题在大数据时代的背景下愈发引起人们的思考和重视。然而，要在我国构建合理的“个人信息保护网”，一个基础性问题是对个人信息与隐私的内涵进行辨析和区分。但国内对此研究甚少，多是一概而论。参考在该领域较成熟的域外法，欧盟是将个人信息保护作为独立的救济途径，与隐私保护双管齐下；而美国则是将个人信息径直通过“隐私渠道”来进行保护。但两者均将个人信息与隐私在概念上区分开来。在我国法律环境下，个人信息保护可以适当参考美国司法实践的做法。
  • 摘要：民事诉讼法第202条具文规定，对已生法律效力离婚判决不得申请再审；但理论上而言，离婚判决之再审于再审架构内实无妨碍；我国学理关于离婚判决不得再审之论证未免虚弱，司法实践亦滋扰纷繁；德国、日本与我国台湾地区并无离婚判决不得再审之规定，其离婚判决再审之学说、判例与立法例足资借鉴；同时针对身份关系判决之第三人撤回之诉亦可作为离婚判决再审之补充。
  • 摘要：明确个人信息独立的权利属性，是探寻建立侵犯公民个人信息犯罪合理权利救济方式的重要前提。在“宽严相济”刑事政策的引导下，适应刑罚轻缓化的发展趋势，寻找关于个人信息的刑事立法在私权与公权之间理性的平衡点，探求侵犯公民个人信息犯罪与我国现行亲告罪适用之间的内在价值相通性，是推动实现侵犯公民个人信息犯罪权利救济方式合理化变革的可行性基础。借鉴国外先进立法经验，将侵犯公民个人信息权的犯罪纳入亲告罪的规制范围是顺应我国当前法治改革大趋势的应然选择。
  • 摘要：众筹在解决小微企业融资困难的问题上发挥着不可替代的作用，然而其发展却受到现行证券监管体制的严重束缚。在这种背景下，美国于2012年公布了“JOBS法案”。然而从对该法案中的几大主要内容的分析来看，“JOBS法案”或者不适当地削弱了众筹的活力，或者没能为投资者提供实质性的保护。我国未来的众筹监管法规应该吸取“JOBS法案”的教训，在考虑众筹向大量投资者募集小额金钱的特点的同时，对提升小微企业融资能力与投资者保护进行有效的平衡。
  • 摘要：互联网金融的崛起为时代的发展揭开了新的一页。当互联网牵手金融，这一对情侣在隔空相望很久之后终于擦出爱的火花，他们的爱子“群众募资”也相继诞生，为资金需求者提供了新颖的募资管道。资金需求者透过募资平台呈现募资计划与活动，让有兴趣支持、参与及购买的群众得以透过募资平台助其一臂之力。然而，这一新颖的筹资管道于台湾地区尚无专法以资规范。由此，本文首先分析了台湾地区群众募资的发展并介绍主要募资平台，其次，介绍了群众募资与现行法律，如“赠与税法”、“银行法”、“证券交易法”、“公益劝募条例”、“洗钱防制法”以及“外汇管制条例”等等的冲突，进而讨论了美国“JOBS法案”对群众募资之规范及借鉴，结合台湾地区实际，完成群众募资的正名，实现效率与安全的共赢。
  • 摘要：立宪主义从西方到中国经历了从“人权、民主宪法”到“富强宪法”的转变，在这场立宪的跨语际之旅中，近代场域是“富强立宪”的历史具象。“救亡压倒启蒙”的中国式民族主义是“富强立宪”的历史动因，而追求“群体自由”的进化论则是“富强立宪”的逻辑基础，历史性与逻辑性的自洽是富强立宪的生成原因，富强理念主导了近代中国的立宪逻辑。
  • 摘要：目前，国际社会对于酷刑概念的认识尚存许多不确定性因素，也未能完全达成一致，然而，《禁止酷刑公约》对酷刑作出了相对比较科学的定义，明确了酷刑的基本概念、构成要件和排除事项。但同时，一些实践中有争议的案件对《禁止酷刑公约》的上述规定构成了挑战，需要对其进行具体分析和研究。
  • 摘要：近十余年来，中国刑法学界一直存在实质解释和形式解释的论战。其实，这两派不是解释方法的争论，而是犯罪论体系之争，尤其是犯罪论体系中的违法性之争。形式解释对形式违法性过于狭窄的理解，虽然保障了人权，但是放纵了犯罪。相较之下，实质解释更为可取，但是实质解释运用不当却会滥用刑罚。对此，可取的方法是谨慎地使用实质解释，质言之，在确有必要进行扩大解释的时候，必须在国民预测可能性之内扩大解释。对需要科以处罚，但对国民有无预测可能性存疑时，作出有利于被告人的解释。
  • 摘要：清末修律为我国法制近代化之嚆矢，我国民事法制的近代化也躬逢其盛。，清季民初师法德、日编纂民法典，三部民法典均有总则编之设置；1949年后，大陆先后出台了四部民法典草案，体例上经历了从全盘苏化，到自主创新，再至“回填”潘德克顿法学体系的过程，大体也未废弃民法总则的置备，只是因应时势对于总则的体例结构多有损益。通过对立法史的梳理，厘清民法总则结构内容在历次法典编纂中的演变沿革，从中总结其成败得失，并提出未来民法总则之内容应由“一般规定”、“民事主体”、“法律行为”三部分构成，期为当下民法总则之立法提供些许镜鉴。
  • 摘要：《保障措施》第九条规定：“判处死刑的执行应尽量以引起最少痛苦的方式为之。”《保障措施》作为联合国经社理事会的决议，属于人权领域内的国际文件，应得到国际社会的尊重和会员国的普遍遵守，国家应当采取适当措施保障规定的实施。“引起最少痛苦的方式”应当考虑到面临死刑的人的肉体痛苦、精神痛苦，使得死刑执行方式趋向人道化。我国死刑执行方式尚存在适用范围不特定、解释权归属不合理、选择权主体不明确等弊端，并缺乏相应的临刑关怀制度，应当予以完善，为最终废除死刑奠定基础。
  • 摘要：犯罪的形式概念具有积极的“法治宣示”意义，但是如果将其作为刑事司法实践中认定犯罪的总括标准，则具有极大的局限性。犯罪的实质概念折射出自由主义氛围下的实质合理性，绝非“工具刑法”的历史返归，而是求取刑法的正当性与践行刑法社会使命的必然要求。对犯罪概念的研究应超越单纯的形式或实质层面，转向关注更具实践、理论意义的犯罪概念多义性面向。犯罪概念单义性在理论逻辑、司法实践、刑法典解读方面面临诸多困境，相比之下，大陆法系刑法理论的分层次犯罪概念的功能和优势恰恰可以为这些困境解套。犯罪概念多义性对形式理性与实质理性的融通，对于理论叙说的圆满与实践功能的回应大有裨益，应予以旗帜鲜明地提倡。
  • 摘要：民间规约是民间社会组织的自治规范,是除法律外的治理国家与社会的有效方法和机制之一。通过对民间规约中佛教规约的个别研究与分析,发现由于＂信仰＂的原因,佛教规约为＂佛教人＂所熟知,并发挥着强制性的约束力。佛教规约有着广泛的适用性与实用性。在法治社会的构造与反思中,由佛教规约引发的启迪颇多。深究佛教规约的实质内涵,分析其功能和限度,有助于在法治建设中为有效社会治理、形成良好秩序奉献力量。
  • 摘要：作为对学界建立司法审查制度呼吁的回应,新颁布的《行政诉讼法》第53条、64条建立了对规范性文件的司法审查制度。其内容主要包括三个方面：提起形式上的附带性、审查范围的限定性以及处理结果的谦抑性。整体而言,新法所确立的规范性文件司法审查制度只是行政法学界所主张的不同方案的各自保守一面的集合。保守立场下规范性文件司法审查制度存在以下不足：附带审查的形式不利于保护相对人合法权益;审查范围排除规章,造成＂隐性＂审查与＂显性＂审查的冲突;法院独立处分权限的缺位使得该违法规范性文件司法监督的＂事倍功半＂。故有必要从以下方面对这一制度进行重构,实现由保守向开放的跨越：第一,形式上由附带审查到直接审查;第二,审查范围上由仅限部分规范性文件到包括规章及所有规范性文件;第三,处理结果上赋予法院独立处分权限。通过以上改革方向的明确,并在此基础上对其运行制度进行具体构建,从而最终形成一种理想的抽象行政行为司法审查制度。
  • 摘要：机票超售规则有其市场基础,不仅能够降低航空公司空座率而且能够在不提高票价的基础上赋予乘客自由选择的权利,但是这一国际惯例在国内市场却面临困境。比较国内外航空客运市场针对超售问题的不同做法,发现消费者和航空公司之间的信息不对称以及法律责任设置模糊等问题可能是造成困境的原因。构建国内航空市场互助联盟和信息披露机制或许有助于解决问题,但是航空公司集体行动的困境阻碍这一互助联盟的建立,延误损害赔偿责任的设置可以为航空公司建立互助联盟提供激励,任意性条款的确立具有强制信息披露的效果。
  • 摘要：最高人民法院在最近做出的关于循环贸易的终审判决中,一改以往合同无效的裁判路径,认定合同有效。这一转变的原因有具体个案的差异,更体现了最高院在商事案件裁判中对合理商业目的、交易形式的尊重。基于这一典型案例可以看出,无论是循环贸易的增加业绩、融资、保障债权目的,还是其交易形式,都不足以否定合同的效力。尊重特殊的商业形式以及当事人的意思自治是今后相关案件裁判的应然路径。
  • 摘要：反不正当竞争法的一般条款既不是法律原则,也不是法律概念,而是彰显反不正当竞争法的原则及其精神的、带有概念介绍性的法律规范。反不正当竞争法的一般条款与类型化条款相结合可以共同规制不正当竞争行为,促进市场竞争,维护经营者、消费者及一般社会公众的利益。对于反不正当竞争法一般条款的适用,在具体条款规制不到时方可适用一般条款;同时,可以在时机成熟时将一般条款具体化。最后,一般条款的适用不是毫无限制的,在一些情况下需要限制一般条款的适用,防止一般条款被滥用。
  • 摘要：我国《合同法》和德国《民法典》均规定要约对要约人具有拘束力,但实践中存在要约人排除拘束力的情况,本文对此排除拘束力的意思表示的性质进行分析,建议将其界定为准要约,并对中德民法对要约撤销权的不同规定作出评价,探究我国民法典编纂中应否采取德国有关要约形式拘束力的立法模式。
  • 摘要：鉴定人在学理上属于广义证人的范畴,因此其出庭作证理应适用关于证人出庭作证的一般规定,但另一方面鉴于鉴定意见的专业性、科学性以及鉴定人的特殊的角色定位及法律地位,其作证又有别于普通证人出庭。而在刑事诉讼中,由于案件结果直接涉及被告人的人身及财产权利,因而鉴定意见及鉴定人出庭作证就显得更为重要,且鉴定人出庭接受询问、陈述鉴定意见本身就是被告人在刑事诉讼中所享有的对质权的重要实现方式之一。于当前司法改革的大背景下,保障鉴定人出庭作证,也就是在保障被告人的对质权,这不仅符合实体正义的要求,更是程序正义的题中应有之义。
  • 摘要：将非法证据明确加以排除,就斩断了在讯问和询问中施加暴力和强迫手段的必要性,这是从源头上根除刑讯逼供、暴力取证等酷刑行为的方法。从这个角度看,有必要以国际人权法的视角进行切入,对中国现有的非法证据排除若干问题加以分析,解读中国在此方面的立法进步和现存问题。
  • 摘要：在我国违宪审查制度经过了热烈的讨论,然而学者对＂模式建构论＂的批判意味着要用一种不同的方法论去探讨。首先是重新审视美国司法审查制度,权利条款设计具有具体和明确的指向,从而与其他部门法区别开来,违宪审查权也要置于一个国家权力体系下。对于我国,首先要清楚宪法落实程度这一状况。可以发现我国宪法文本权利设计上存在着难以体现＂宪法本色＂的缺陷,其他部门法虽然在一定程度上能够维护权利,但无疑也淡化了宪法所体现的公民权利。另外一方面,在权力体系上,模式建构论面临着困境,对我国人民代表大会制度的＂改造＂较大。我国的违宪审查制度立足于现行制度,充分利用《立法法》开创的处理＂法律＂之间关系及相应审查机制的制度,完善＂宪法＂与＂法律＂的关系部分,不失为一个突破口。
  • 摘要：证据调查必要性问题所关注的是哪些证据应当进行调查、哪些证据不需要调查。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第95条对不需要调查的证据首次进行了规定,但规定得较为模糊,难以指导审判实践,当事人在证据申请被驳回后也难以得到有效救济。明确证据调查之必要性,应先确立预断禁止原则及唯一证据原则这两大前提,在此基础上用程序性思维予以判断,同时赋予当事人程序选择权和处分权,进而分别采用不同的裁判方式。
  • 摘要：另案监听是实施监听过程中经常出现的一种现象,其最主要的问题是查明案件事实与遵循正当程序之间的价值冲突。在刑事诉讼中,另案监听取得的材料有着十分重要的作用,可以作为案件线索的来源、定罪量刑的依据、获取其他证据的辅助材料和加强司法人员内心确认的工具。但是我国现行法对另案监听的规定尚属空白,因此有必要通过立法强化对另案监听制度的规制。
  • 摘要：英国海上保险法中,默示适航保证要求船舶在开航前或者开航时做充分准备,以应对航程中通常的海上风险。作为法律赋予保险人的一项重要抗辩事由,如果他能证明船舶不适航状态是造成船舶或者货物损失的近因,就可以免除其赔付被保险人的责任。近些年来,世界主要的海上航运通道均有海盗出没,各国采取多种措施,无奈海盗扣船、索要赎金、抢劫以及杀害船员等恶行仍时有发生。以国际海事组织（IMO）为代表的国际组织结合以往海盗攻击的特点、方式等信息,总结出一套行之有效的应对措施,这些措施势必对默示适航保证产生影响,尤其会减轻保险人的证明责任。另外,新兴的私人海上安保虽然有效,但与海上保险机制不同,不应纳入船舶适航性的考察范畴。
  • 摘要：＂事实性与有效性＂是哈贝马斯法哲学著作《在事实与规范之间》所要处理的核心问题。在扬弃罗尔斯《正义论》研究偏重＂规范性＂而缺乏＂事实性＂、卢曼系统论缺乏＂规范性＂而偏重＂事实性＂的不足后,哈贝马斯提出以＂沟通理性＂为核心的＂沟通行动＂弥合二者之间的断裂。通过仔细考察哈贝马斯语言哲学基础,分析＂事实性与有效性＂何以成为哈贝马斯的核心关切,进而揭示＂事实性与有效性＂之间的双重张力。
  • 摘要：苛内媚外的法律文化在中国古已有之,绝非鸦片战争之后的产物,它与国家主权是否完整并没有直接关系。鸦片战争之前的清政府拥有完整主权,却在涉外活动中长期运用苛内媚外的手段处理问题,洪任辉案以及美国人亨特的著作都充分显示了这一点。苛内媚外法文化在清代登峰造极,这与当时的政治、经济、军事、文化等因素密切相关。苛内媚外的法文化激化了民众与政府之间的矛盾,在中国历史上影响十分恶劣,使国家与民族利益受到严重损害。以往的涉外法律史研究,比较重视涉外法律制度构建层面的研究,在涉外法律文化影响研究层面稍显不足。今天的法治社会建设应当以史为鉴,严防苛内媚外法文化的死灰复燃。
  • 摘要：随着环境民事公益诉讼机制的初步建立,环保法、行政诉讼法修改施行,以及《检察机关提起公益诉讼改革试点方案》（以下简称改革试点方案）的通过,这为我国建立环境行政公益诉讼制度提供了有利契机。尽管,改革试点方案规定了检察机关可以提起行政公益诉讼,行政公益诉讼的范围,行政公益诉讼的参加人,以及诉讼前置程序等内容。但是,改革试点方案毕竟只是一个指导方案,对具体的行政公益诉讼所遇见的难题还有待司法实践进一步解决。如,环境行政公益诉讼原告资格问题,尤其是检察机关在环境行政公益诉讼的法律定位问题,是建立和有效运行该制度的前提。同时,构建以检察机关为首的环境行政公益诉讼必须解决检察机关的法律性质、诉讼法律依据、范围、时效等方面的问题。
  • 摘要：＂816光大乌龙指＂案件引发了国内对期货内幕交易的关注,核心是期货交易内幕信息的认定标准应如何界定。期货市场不同于证券市场,其内幕交易的规制应以市场公平原则和交易者信息平等理论为基础,而不再是信义义务理论下以发行人信息披露为核心的理论。期货市场内幕信息的界定,应以重大性和未公开性作为核心要件,而排除相关性和确切性要件的要求。常见的期货交易内幕信息可以归纳为＂黑天鹅＂信息和＂被卧底＂信息,而对于预定计划交易和内幕人进行的其他与重大未公开信息缺乏关联性的交易,应予豁免。我国期货交易内幕信息认定制度的完善,可借鉴美国等境外成熟市场经验,认识到期货市场的特殊性,优化、精细化认定要件,并对当事人诉权给予制度保障。
  • 摘要：十八届三中全会明确提出了股票发行注册制改革,强制退市制度成为注册制改革良好运行的基础之一。反思当前我国的强制退市制度与多层次资本市场建设状况,单一的退市路径无法契合优化资本市场竞争生态、惩戒违法违规公司的价值目标。因此有必要借鉴成熟资本市场的有益经验,通过完善现行上市公司的退市路径与退市指标评价体系、建设灵活的转板机制以及强化以司法救济为核心的投资者保护机制等途径,实现注册制改革过程中建设健康、有序资本市场的预期。
  • 摘要：在划分＂作为与不作为＂两种行为形式的诸理论中,规范说无疑占据通说地位,但对于彼说用于分类的规范究竟属于何种规范类型,却充满争议。分类规范的确定应受规范说正当化依据的指导,而规范说的正当化依据应取决于彼说如何回应了行为形式划分的根本目的。行为形式划分的根本目的,在于扩张行为概念,解决＂事实的行为概念＂导致的行为论困境,即说明实质不法的自然不作为的行为性。据此,规范说的正当化依据,就在于通过主张以所违反规范的属性划分行为形式,使规范成为行为的构成性要素,从而提供了＂规范的行为概念＂,化解了前述困境。有关规范说正当化依据的分析,对彼说分类规范提出了意象、主体和规范目的上的要求,由此将恰当的分类规范,指向了法益目标约束下、刑法之外的义务性法律规范。

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