不能犯比较研究

摘要

不能犯的理论起源于德国，这一概念最早由德国学者费尔巴哈提出。自其被创立以来，无论是在刑法理论界、刑事立法上亦或是在司法实务中都是一个热点话题。国外刑法学界对不能犯的研究成果丰硕，各种理论学说和流派层叠出现。而且这种成果不仅体现在理论上，许多国家在立法上也都对不能犯予以明文规定。然而，反观我国，不能犯在我国立法上仍属空白领域。虽然立法中没有规定，但我国理论界存在一种通说，通说认为不能犯并不是独立存在的，它只是未遂犯的一种类型，既然构成未遂，也就是犯罪行为，具有可罚性。通说过分关注行为人的主观恶意，没有充分考虑行为客观上是否具有法益侵害性，不符合主客观相统一的要求。本文认为不能犯并非仅仅代指一个概念，背后涉及很多刑法基本理论，是一个庞大的理论体系，具有独立的研究价值，不能将其简单的归类于未遂犯之下。因此，本文认为通说的观点有待商榷。 全文主要分为四个章节，第一章对不能犯的基本问题进行了概述。首先介绍了各国不同学者对不能犯的定义，接着介绍了不能犯的特征以及相近概念的辨析，并且对不能犯进行了分类研究，弄清楚这些基本问题有助于我们对不能犯有个初步掌握。第二章是对各国不能犯的立法例进行介绍。刑法理论依据的不同会产生不同的立法例。因此，各国立法对不能犯如何定位、是否处罚、如何处罚的选择都不尽相同。了解国外不能犯理论在立法上的规定，有利于借鉴和吸收国外先进立法经验，促进我国不能犯在刑事立法上的完善。第三章阐述了各国不能犯的理论的发展现状。此部分全面介绍了我国及域外各国不能犯问题在理论界的提出背景以及发展动向，同时对不能犯理论中危险性的含义、判断标准与判断学说进行了详细解读。第四章主要是本文对我国不能犯在立法上的设想。基于当前不能犯问题在立法上的空白之处，本文提出了一些个人建议，以期为我国不能犯立法的构建贡献点绵薄之力。

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