我国《国家赔偿法》中的“违法”概念辨析——一种基于法律文本的规范分析

摘要

一般认为，我国《国家赔偿法》的归责原则是“违法”原则，但是对于何谓“违法”，却存在着不同的见解，这导致国家赔偿在适用范围上差异，也影响了违法归责原则价值功能的发挥。因此，科学地界定违法的内涵无疑具有极其重要的理论和实践价值。笔者试图以法律解释的路径出发，通过对现行法律文本中“违法”的相关规定的分析，进而厘清“违法”的概念，以“违法”概念为基础构建我国国家赔偿法的归责原则。 本文主要运用了法律解释的方法、比较分析法、历史分析法和价值分析等研究方法，其中解释学的方法是最为主要的、同时贯穿于全文的研究方法。 文章分为五个部分，第一部分分析了我国现行国家赔偿法的归责原则、“违法”概念的理论争议以及文章主要运用的研究方法。第二部分从现行法律文本中对“违法”的相关规定入手阐释“违法”的概念，主要探寻了宪法、民法通则、行政诉讼法等主要法律中对“违法”的阐述；第三部分对“违法”进行法理分析和功能定位，从历史维度和相关概念对比推演出“违法”的内涵；第四部分分析“违法”原则并不能等同于我国《国家赔偿法》的归责原则的原因，分别从主观方面、客观方面、客体等角度进行论述，并提出以“违法”概念为基础构建我国国家赔偿的多元归责体系。最后一部分对文章进行总结，主张在现代法治进程中应进一步发挥法律解释这一研究方法的作用，修补法律漏洞、澄清法律概念，以期为法律的正确适用提供坚实的基础，提高法律实施的可预见性，促进法律体系的完善。

目录

文摘

英文文摘

声明

前言

第一章 《国家赔偿法》中的“违法”原则

第一节研究现状

一、广义说与狭义说

二、结果违法与行为违法

三、“违法”的主客观标准

第二节本文的研究方法

一、法律解释的方法

二、研究路径

第三节研究意义

一、《国家赔偿法》出台前有关国家赔偿法归责原则之分歧

二、《国家赔偿法》出台后对国家赔偿法归责原则的探讨

第二章 《国家赔偿法》文本中的“违法”概念与其他法律中相关概念的对接

一、《国家赔偿法》文本中的“违法”

二、《国家赔偿法》与《行政诉讼法》的对接

三、《国家赔偿法》与《民法通则》的对接

四、《国家赔偿法》与《民事诉讼法》的对接

五、《国家赔偿法》与《刑事诉讼法》的对接

六、《国家赔偿法》与《宪法》的对接

七、小结

第三章 “违法”概念的法理内涵与功能定位

第一节历史视角：“违法”概念的产生及其变迁

一、西方“违法”概念的发展

二、我国“违法”的概念的发展

第二节具体涵义：“违法”与其他概念之比较

一、违法与侵权

二、违法与过错

三、违法与合法

四、小结：违法的内涵

第四章 《国家赔偿法》文本中的“违法”能否作为归责原则辨析

第一节 “违法”作为我国《国家赔偿法》的归责原则之思考

一、 “违法”未能解释引起国家赔偿责任的所有行为

二、“违法”难以解释侵权行为之主观要件的存在

三、“违法”未能涵盖违法行政致害的客体

四、违法原则不具备“原则”的弹性要求

五、违法原则欠缺违法阻却事由

第二节构建以“违法”概念为基础的国家赔偿制度的多元归责体系

一、过错原则之适用

二、无过错责任原则之适用

结 语

[参考文献]