跨TRIPS协定交叉报复机制研究

摘要

在解决国际争端的过程中,跨TRIPS协定交叉报复相比较传统的报复方式更加能够维护报复国的利益。因为在处理WTO的有关争端中,假如DSB的裁决没有能够被败诉方执行的话,那么DSU规则赋予了胜诉方以“中止减让承诺或义务”的权利,所以跨TRIPS协定交叉报复是对付败诉方的一种最后也最具有威慑力的贸易报复手段。跨TRIPS协定交叉报复实质就是如果胜诉方认为中止适用同一协定的其他部门的减让或其他义务没有作用或无效果,且情况十分严重,则可请求中止有关TRIPS中的减让或其他义务。根据WTO的规定,跨TRIPS协定报复所产生的效果比传统的报复方式更具有威慑力,且对有关成员国之间的利益影响也是十分巨大的,因此DSU要求必须是“情形严重”时才可申请适用。发展中国家在知识产权领域进行跨协定的报复,可能成为促使发达国家遵守DSB裁决、履行义务的灵活有效方法。因此跨TRIPS协定交叉报复逐渐受到发展中国家的欢迎。
　　这种报复方式是在考虑到发达国家的高新技术研发和应用比较发达的情况下,发展中国家通过中止自己对发达国家所必须承担的TRIPS协定中的义务实施跨TRIPS协定交叉报复来使自己受损的利益得到补偿。通过研究跨TRIPS协定交叉报复的法律基础、实施效果以及发展中国家运用过程中遇到的问题,能够使发展中国家更好地认识和运用这种新型的报复方式,更加有力地维护发展中国家自身的正当权益。
　　本文共有四个部分,合计三万字左右。
　　第一部分“跨TRIPS协定交叉报复导论”。这部分介绍了跨 TRIPS协定交叉报复机制的由来、跨TRIPS协定交叉报复机制的相关法律规定,为下文的论述奠定了理论基础。
　　第二部分“跨TRIPS协定交叉报复的发起、实施和终止”。这部分首先结合了美国—棉花案,介绍了跨TRIPS协定交叉报复的发起程序。然后结合美国—网络赌博案,介绍了跨TRIPS协定交叉报复的实施程序。最后主要结合欧共体—香蕉第III案,介绍了跨TRIPS协定交叉报复的终止程序。
　　第三部分“跨TRIPS协定交叉报复的实施效果”。这部分分析了影响跨TRIPS协定交叉报复实施效果的因素,论述了跨TRIPS协定交叉报复实施效果的评估标准,指出了在实施中存在的问题以及为了确保跨TRIPS协定交叉报复实施效果的对策。
　　第四部分“发展中国家对跨TRIPS协定交叉报复的运用及对策”。这部分主要介绍了包括我国在内的发展中国家对跨TRIPS协定交叉报复的运用过程,分析了在运用过程中遇到的地域性的限制、知识产权域外适用的限制以及技术欠缺所带来的限制等问题以及需要防范的风险,提出了建立惩罚性的报复制度、集体的报复制度以及鼓励本国科技发展的制度等对策建议。

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引言

一、跨TRIPS协定交叉报复概述

（一）跨TRIPS协定交叉报复的由来

（二）关于跨TRIPS协定交叉报复的法律规定

1.《关于争端解决规则和程序之谅解》（简称DSU）中跨TRIPS协定交叉报复的规定

2.GATT中关于跨TRIPS协定交叉报复的规定

3.跨TRIPS协定交叉报复在国际法上的其他理论依据

二、跨TRIPS协定交叉报复的发起、实施与终止

（一）跨TRIPS协定交叉报复的发起

1.获得DSB的明确授权

2.提供发起跨TRIPS协定交叉报复的相关证据

3.涉及跨TRIPS协定交叉报复发起的典型案例

（二）跨TRIPS协定交叉报复的实施

（三）跨TRIPS协定交叉报复的终止

1.终止跨TRIPS协定交叉报复所涉及的程序性规定

2. 涉及跨TRIPS协定交叉报复终止的典型案例

三、跨TRIPS协定交叉报复的实施效果

（一）影响跨TRIPS协定交叉报复实施效果的因素

1.实施跨TRIPS协定交叉报复的标准不够明确

2.报复双方的实力是影响跨TRIPS协定交叉报复实施效果的另一个重要因素

（二）跨TRIPS协定交叉报复实施效果的评估标准

1.程序性标准

2.时间性标准

3.损失数额标准

（三）跨TRIPS协定交叉报复在实施过程中存在的问题

1.程序正义无法掩盖实质不公

2.导致贸易壁垒的出现

3.背离WTO非歧视性原则

（四）保证跨TRIPS协定交叉报复实施效果的对策

1.加强强制执行机制

2.加强发展中国家报复制裁手段的有效性

四、发展中国家对跨TRIPS协定交叉报复的运用及对策

（一）发展中国家对跨TRIPS协定交叉报复的运用

1.发展中国家对跨TRIPS协定交叉报复的具体运用

2.发展中国家对跨TRIPS协定交叉报复的运用中存在的问题

3.发展中国家对跨TRIPS协定交叉报复运用中需要防范的风险

（二）发展中国家对跨TRIPS协定交叉报复的对策

1.建立惩罚性的报复制度

2.建立共同报复制度

3.建立鼓励本国科技发展的制度

致谢