协议控制(VIE)模式运营监管法律问题研究

摘要

VIE模式又称为协议控制模式，系我国诸多创新型企业为规避外资准入限制、外资并购、境外上市监管等所选择的一种境外间接上市方式。自2000年新浪首用以来，在我国民营企业融资渠道不畅的环境下，为许多企业特别是互联网企业的发展带来不可忽视的帮助。但是在十几年的发展过程中，其存在的问题也频频暴露，如法律效力不确定，纠纷解决机制不完善，难以保障投资者利益，国家税收流失，扰乱外汇管理秩序等，特别是在支付宝事件1发生后带来的诚信危机及中概股暴跌，这才引起了国内外金融投资界的广泛关注。因此，VIE模式的内涵究竟如何，其产生背景、优势功能是怎样的，其监管必要性体现在哪些方面，监管现状如何，应当如何完善监管将是本文要研究的内容。
　　第一部分为 VIE模式概述。文章首先介绍了 VIE模式的界定及产生背景。然后介绍了VIE模式的运作机理、有关协议，进一步了解VIE模式如何运营。最后介绍了VI E模式的功能优势，主要有解决境内融资困境、突破外资准入限制、避开繁琐的行政审批、有利于完善公司治理以及降低税收成本等。
　　第二部分为 VIE模式法律监管的必要性。本文从五个方面对 VIE模式法律监管的必要性作出阐述，分别为：一、VIE模式难以保障投资者利益，又进一步分为法律效力风险、违约风险以及公司治理结构不合理带来的道德风险三个方面；二、易形成经营者集中；三、扰乱税收秩序；四、扰乱外汇管理秩序；五、威胁国家经济安全。
　　第三部分讨论的是我国VIE模式法律监管现状及不足。通过对返程投资、外资并购一般审查、外资并购安全审查、反垄断等方面的制度规定的梳理，可以发现我国对VIE模式法律监管存在的不足。一是监管规范模糊，缺乏协调性；二是外资准入限制过严；三是信息披露制度不完善；四是外资并购安全审查缺乏事后监管及违规惩罚机制；五是跨境合作监管的缺失。
　　第四部分是 VIE模式的境外监管借鉴。通过对香港及美国证券市场对 VIE模式监管的了解，发现两者对VIE模式的监管都建立在肯定其法律效力的基础上，通过事前审查和信息披露制度降低风险。
　　第五部分对完善 VIE模式的法律监管提出对策建议。本文认为，完善 VIE模式法律监管应从：一、尽快建立统一的外国投资监管体系；二、适当放开外资准入限制；三、加强信息披露、完善惩罚机制；四、增加外资并购安全审查的事后监管以及违规惩罚机制；五、建立跨境合作监管等方面入手。
　　第六部分为本文结语。本文认为VIE模式反映的是我国企业融资环境的不足，虽然存在消极的一面，但不能否认VIE模式对我国创新型企业的发展有着巨大的贡献，对境内资本市场有积极影响。因此，无论是VIE模式合法性问题的讨论，还是监管思路的构建，都不是一项非是即否的工程，而是应当对有关 VIE模式的规范性文件进行系统性整合，在充分理解互联网企业选择VIE模式的历史背景下，审慎研究及制定符合我国法律政策及市场需求的监管规范。

目录

声明

引言

（一）选题来源

（二）研究综述

（三）研究方法

（四）研究创新与不足

一、VIE模式的界定及优势功能

（一）VIE模式的界定及产生背景

（二）VIE模式的运作机理

（三）VIE模式的优势功能

二、VIE模式法律监管的必要性

（一）难以保障投资者利益

（二）易形成经营者集中

（三）扰乱税收秩序

（四）扰乱外汇管理秩序

（五）威胁国家经济安全

三、我国VIE模式法律监管现状及其不足

（一）我国VIE模式法律监管现状

（二）我国VIE模式法律监管的不足

四、VIE模式的境外监管借鉴

（一）香港地区对VIE模式的法律监管

（二）美国对VIE模式的法律监管

（三）境外监管制度给我国带来的启示

五、完善VIE模式法律监管的对策建议

（一）尽快建立统一的监管体系

（二）适当放开外资准入限制

（三）加强信息披露，完善惩罚机制

（四）增加外资并购安全审查事后监管及违规惩罚机制

（五）建立跨境合作监管

结语

参考文献

致谢