民间法与国家法的冲突与整合——以粤北客家婚葬习俗为视角

摘要

民间习惯法与国家制定法的冲突是法治现代化进程中无法回避的一个普遍性问题。随着国家层面的法治范围不断向基层延伸，原有的习惯法资源不断被国家法系统所扬弃和整合。在此过程中，存在着两种趋势：一方面，国家法不断吸纳以“良俗”为标志的地方性知识，获取实践合理性；另一方面，民间法逐步失去其主导规范地位，成为一种待选规则。两大过程在推进中时常出现时间和技术上的间歇性混乱：在尚未有效整合民间法资源的情况下，国家法贸然扩张，造成乡村生活中的法律功能性失范，导致乡村治理的局部紊乱。而克服这种紊乱的基本方法在于正视民间法的基本秩序价值，同时对国家法吸纳民间法的技术路径进行有效探索，其中，私法层面的“公序良俗”原则与公法层面的地方立法权都是现行法律体制中值得考虑的对象。
　　本文选取的样本来自于广东省河源市龙川县车田镇的客家人聚居区，且以其婚姻和丧葬方面的习俗为主要视角。该地区靠近珠三角经济中心，复杂的地形条件又使其相对闭塞，保留了大量有效运行的民间法规则。客家族群的强大传统观念使这些民间法规则生生不息，而作为传统社会的仪式性基础，婚丧习俗又是其中的典型。这些习俗与贯彻中的国家制定法存在多方面出入。作为非少数民族的客家族群无法获得“民族区域自治”层面的地方立法权限，无法在立法层面进行变通；而当地的行政机关和司法机关在执法和司法过程中，也未能对局部“良俗”资源与“恶俗”资源有效区分并进行归纳与整合，这使得民间法和国家法的矛盾凸显。
　　民间法对国家法具有显而易见的补充和平衡功能，而这种功能发挥的基础在于国家法层面的开放性建设。当前基于“民族区域自治”的立法版图以“民族”作为划分标准，而划分“民族”的标准主要又是语言、文字而非习惯法。因此，本文建议以民间法的地区性差别为基础重新划定民族性地方立法的版图，使拥有特殊民间法规范的地区能够获得与之匹配的便宜立法权，而不是单纯依靠民族和地区来划分地方立法权。同时在执法和司法过程中，以现有制定法的基本价值为导向，积极区隔“良俗”与“恶俗”，使用调解等非讼手段实现法外“良俗”的有效贯彻运行，使民间法与国家法实现良性互动，有效整合。

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引言

一、民间法概述

（一）民间法的概念

（二）民间法的地位和作用

（三）民间法与国家法的冲突与并存

二、粤北客家婚丧习俗及其存在困境

（一）粤北客家婚俗

（二）粤北客家葬俗

（三）客家婚丧习俗与国家法的冲突

三、民间法与国家法矛盾成因

（一）两种具有不同特点的社会规范

（二）具有两者不同的社会基础

（三）两者不同的历史文化基础

四、整合民间法与国家法的基本策略

（一）以民间法的地区性差异为基础重绘民族性地方立法版图

（二）区隔“良俗”与“恶俗”，并将“良俗”纳入司法过程

（三）通过非讼程序实现“良俗”的法外有效运行

结语

参考文献

致谢