实然与应然:民间高利贷出罪化之思辨

摘要

高利贷产生于原始社会末期,在奴隶社会和封建社会,它是信用的基本形式.在实行高度集中的计划经济条件下,高利贷曾一度销声匿迹.改革开放以来,随着经济生活的日渐活跃,在我国很多地方高利贷又死灰复燃,并有日趋蔓延之势.本文民间高利贷是指以自有资金、自筹资金来发放高利贷。由此可见，在我国刑法中，不存在对纯粹民间高利贷定罪的显性规定。笔者认为，民间高利贷是指个人或者单位通过协商利用自有资金（非信贷资金）以高于同期银行贷款利率4倍以上借贷他人从而牟利的情况。从实然的角度看，在现有的法律框架内，将民间高利贷以“非法经营罪”论无法律依据可言。高利贷不违反国家规定，有违立法的本意，违反民事司法解释的规定、有违刑事司法解释的规定、不具有应受刑罚处罚的社会危害性。从应然的角度来看，民间高利贷也应当非罪化，而不能通过修改刑法等方式来把它规定为犯罪。民间高利贷犯罪化有违契约精神、民间高利贷存在具有其合理性和必要性、派生犯罪不是入罪的理由。