法典、法官和理论学说——以《意大利民法典草案》起草者阿尔博特·德·希摩尼为视角

摘要

本届大会议题让笔者想到了1802-1803年《意大利共和国民法典草案》——《法国民法典》的"姐妹篇",适用于意大利北部——的起草者阿尔博特·德·希摩尼.他的一段有关法典、法官和理论学说相互关系的阐述.随着法国大革命和拿破仑影响的扩大，1797年在意大利北部创建了阿尔卑斯共和国，1802年转变为意大利共和国，由拿破仑担任总统并直至1805年，1805-1814年，该共和国又归属意大利王国。在阿尔卑斯共和国，人们发起了一场有关法典化的争论。在1802年，刚上任的意大利共和国司法部部长就授权德·希摩尼起草一份民法典草案。德·希摩尼在介绍其法典草案的宣言中，宣称：“如果我们剥夺法官所有的自由裁量权，否认法学有教导法官解释法律并为其确定相关原则方针的使命，这种需求会继续增加下去…，法学无法与罗马法分离，因为人们正是从罗马法中受到启示，产生了适用于所有人的法律的理念，而罗马法也临时承担了辅助国家法律的工作，并被所有类型的政府所接受……”对此，笔者认为应注意以下几点：在对法典草案进行评估时，其明确认为有必要将法典与以下要素相关联：法官，即将法典适用于具体案件的人的自由裁量权；法学理论研究，他们为自由裁量权确定方向，引导自由裁量权的行使，并对法官的自由裁量进行评判和探讨，保证法律得到正确的适用。假如没有上述两类活动，那么法典就得规定所有的可能的案件类型，一旦出现超出法典规定的情况，就得继续诉诸立法者。法学研究利用一系列的原则，起着指导功能。法学理论及其对原则的解释都是基于罗马法，认识到罗马法有整合各自原有法律的功能，并可起到帮助和填补漏洞的作用。