从“判例”到“指导性案例”:一个司法的视角

摘要

如何描述与理解判例和指导性案例,这并非不言自明.与判例一样,指导性案例首先也是一个制度实践上的经验产物.但若认为,无完备的制定法所以需要“判例/指导性案例”来对“制定法规则”进行辅助、补遗或勘误,这样的概括性观念在为我们提供某种指引的同时,也往往会导致更多的关于“判例/指导性案例”性质等问题上的曲解.因此,我们需要注意不同语境中的相关概念及其使用,尤其是参照普通法理论如判例概念、两种法律规则概念、立法者与司法者在思维方式上的种类差异这样的问题便具有了现实意义.有鉴于此,以正确对待指导性案例为契机,发展出更加尊重司法者的法律理论和法律文化,这似乎也应是当下司法变革的重要任务.