《九民纪要》背景下对赌协议的履行困境与破解

摘要

《九民纪要》第5条虽然在形式上认可了对赌协议的效力,但是其机械适用资本维持原则、将股权回购与减资程序相绑定、将金钱补偿与利润分配相绑定的裁判思路,使得司法实践中大量的对赌协议因无法得到实际履行而流于一纸空文.从合法性与合理性两个方面进行分析,《九民纪要》第5条不仅有突破我国现行民法规范之嫌,同时也并不符合公司的运行规律和市场逻辑.破解这一困境的路径是对该条文加以改造,或是以迟延履行代替履行不能,或是以公司的实际清偿能力作为判断对赌协议可履行性的标准.