论跨国资产证券化中的法律适用:以资产转让和证券发行为核心

摘要

在跨国资产证券化中,发起人将SPV设立于离岸金融中心,并在那些资本实力雄厚的国际金融中心发行证券是最常见的程序设计.作为这一过程中最为重要的两个环节:资产的跨国转让和证券的跨国,其发行在实践中常会面临各种法律适用的问题.具体而言,在资产的跨国转让环节,债权的可转让性、受让人与原始债务人之间的关系应适用原始合同的准据法;资产转让中的优先权应适用发起人所在地法.在证券的跨国发行环节,证券发行主体的身份和能力要同时受到其所属国法律及证券发行地围法律的双重约束;证券发行中的单方行为及双方行为应分别受"行为地法"及"尽量使合同有效原则"的约束,对证券发行的监管应适用证券发行地法,证券发行中的股权关系应适用公司属人法.在跨国资产证券化的实践中,发起人正是在某种程度上利用了这些法律适用规则,实现了其提前实现债权的目的.