论新兴权利的国家保护义务

摘要

新兴权利喻示着现代法律制度与社会创新实践之间的现实张力.新兴权利应当受到保护,但要基于一定的合理性、正当性与有限性.学界现有研究对于新兴权利的保护问题,分别形成了宪法保护论、渐进入法保护论和行政立法保护论,相关理论既有一定的合理性,又存在一定的局限性.现有研究缺乏义务层面与司法层面的反思,国家义务为新兴权利的保护提供了重要的理论视角.可以从权利本位论、"权利-义务"结构理论以及国家作为义务主体的宪法逻辑等角度对新兴权利的国家保护义务进行逻辑证成.国家保护义务的体系内容包括新兴权利入法的基本原则与判定标准、救济的主要方式与司法图景.新兴权利入法应当坚持维护正当法益、促进发展创新、平衡多方主体利益的立法原则,同时兼顾可行性与合理性.现阶段,权利推定和司法解释是新兴权利保护的较佳路径.