手术同意书免责条款研究

摘要

医疗纠纷一直是备受关注的社会热点问题。我国卫生部于2002年发布的《病历书写规范》规定，“手术同意书内容包括术前诊断、手术名称、术中或术后可能出现的并发症、手术风险、患者签名、医师签名等。”目前在我国由于缺乏相关规定，医疗合同仍为无名合同，也无法完全适用委托、承揽、雇佣合同的相关法律规定，医患双方纠纷的解决尚未有有效之途径，而对于手术同意书免责条款能否有效、能否成为医方的免责依据学界看法不一。
　　手术同意书是医患双方合意的表现，双方是平等的民事法律关系，患者同意进行手术治疗并自愿承担手术本身的风险，医生也必须尽到告知义务和职责，根据合同法关于合同的定义，手术同意书符合合同的本质。我国合同法并未将其特殊对待，而是适用一般格式条款之规定，与手术的本质就是对患者身体的侵害不相符合，同时法院在医疗纠纷中大量适用公平责任原则来处理医患纠纷也加重了医方负担和滋长医闹之风。根据医疗行为的本质，医疗手术风险是客观存在的，所以不能完全忽视手术同意书中免责条款存在的合理性，否则无法平衡好医患双方的利益关系，也无法促进医疗事业的顺利展开，更无法抑制医患纠纷的井喷。
　　理论界对于格式合同的免责条款研究是非常活跃的，但对于手术同意书的研究尚付之阙如。只有平衡医患双方利益，在严格规制医方行为的前提下肯定合理免责条款之效力，才能从根本上解决医患之间的矛盾。据此应承认手术同意书中免责条款的法律效力，而不能简单适用合同法关于格式合同免责条款的相关法律规定，亦不能简单适用侵权责任法中的公平责任原则来处理医患纠纷。

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引言

第一章 手术同意书的性质

1.1 手术同意书的概念

1.1.1 手术同意书的来源

1.1.2 病例书写规范

1.2 医疗合同的性质

1.2.1 医疗合同的特殊性

1.2.2 医疗合同性质的不同学说

1.2.3 医疗合同是雇佣合同

1.3 手术同意书的性质

1.3.1 医患双方的不同认知

1.3.2 手术同意书是双方合意的标志

第二章 手术同意书免责条款的效力分析

2.1 手术同意书免责条款的特征

2.1.1 手术同意书免责条款为手术同意书的组成部分

2.1.2 手术同意书免责条款必须明示

2.1.3 手术同意书免责条款须在责任发生前约定

2.1.4 手术同意书免责条款具有免责性

2.2 手术同意书免责条款有效的构成要件

2.2.1 主体适格

2.2.2 意思表示真实

2.2.3 内容合法

2.3 不同法律视野下免责条款的效力判断

2.3.1 合同法视野下的免责条款

2.3.2 侵权责任法视野下的免责条款

第三章 手术同意书免责条款之立法建议

3.1 医疗合同的有名化

3.2 肯认手术同意书免责条款的法律效力

3.3 适用过错责任原则

3.4 增加“被害人同意”之立法

3.5 免责条款的限制

3.5.1 确认手术同意书签字人

3.5.2 严格履行告知义务

3.5.3 符合医学规范的处置

结束语

参考文献

致谢