跨国并购国家安全审查制度研究及对我国海外并购的启示

摘要

随着经济全球化的发展,跨国并购已成为国际市场资源共享的主要形式,各国对跨国并购的立法也逐步建立起并不断完善,针对国家安全的贸易保护措施也应运而生,国家安全审查就只是其中之一。在“走出去”战略的引导下我国企业海外并购也呈逐年上升的趋势,诸多失败的案例表明东道国的国家安全审查已成为我国海外并购最大的障碍。东道国出于保护本国市场和本土企业的目的,常借国家安全审查之名,对我国的海外并购进行较为严厉“威胁论”的审查,甚至愿意承担巨大的经济损失以阻止并购成功。纵观各国国家安全审查制度的比较和法律实践,可以得知“国家安全”概念的扩张和审查中政治因素的增加将是国家安全审查历史发展的必然趋势。中国企业如何将面临的风险和挑战转换为法律层面的问题,成功通过东道国的国家安全审查,正是本论文的主要研究目的和意义。
　　本文通过法律分析和案例分析相结合的方法从以下四个部分对跨国并购国家安全审查及我国海外并购遭遇的国家安全审查问题展开研究:
　　第一部分是对跨国并购国家安全审查制度的概述。通过阐述国家安全和跨国并购的定义、特征等基本概念展开对国家安全审查制度的基本介绍。并在跨国并购基本理论研究的基础上,提出在当前国家鼓励中国企业“走出去”的战略背景下,中国企业选择“跨国并购”方式迈出国门的战略意义,及海外并购遭遇的外国国家安全审查制度的挑战。
　　第二部分深入研究和比较各国跨国并购国家安全审查制度。包括各国外资并购国家安全审查制度的产生及发展;各国关于国家安全审查制度的实体性要件、程序性要件和救济制度分析;思考国家安全审查制度的核心问题即“国家安全”与“国家利益”的关系,讨论“国家安全”能否形成国际标准。
　　第三部分是对我国企业海外并购的案例分析。包括介绍当今中国海外并购的特征;以华为并购美国科技公司3Leaf受阻案解析国家安全审查制度的运作程序及操作规范,以三一重工并购德国普茨迈斯特控股有限公司的案例为我国海外并购的方向和模式和提供成功经验;在此基础上阐述外国国家安全审查制度背景下中国企业海外并购的困境。
　　第四部分提出我国应对外国国家安全审查制度的对策。包括三个方面,一是应对外国国家安全审查的基本原则;二是结合国家安全审查制度的法律法规的特性和发展趋势,提出企业在国家安全审查制度法律框架内的应对,包括熟悉灵活的审查条件并有效规避,通过申报前的咨询机制调整并购策略,利用磋商机制消除交易涉及的国家安全问题,对裁决不服的救济手段,根据变通措施提交保证或改变投资条件五个方面;三是在国家安全审查制度框架外的通过政府宏观层面的行为保护本国海外投资利益,包括加强与东道国的合作交流,参与国际区域经济合作或加入双多边条约,依靠政府间协调、创造争端解决途径,建立针对外国国家安全审查的专业化风险评估体系四个方面。
　　总之,跨国并购由于跨越国界而导致其先天的复杂性,注定中国企业海外并购之路将充满了坎坷和挑战,国家安全审查制度只是中国企业完成海外并购活动障碍的冰山一角,中国企业如何成功完成在外国的并购活动,还需要在实践中做进一步的探索和思考。

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一、跨国并购国家安全审查概述

（一）国家安全与跨国并购

1．国家安全的含义

2．跨国并购的含义

3．跨国并购的特征

（二）跨国并购国家安全审查制度概述

1．跨国并购国家安全审查制度的定义

2．跨国并购国家安全审查制度的特征

3．跨国并购国家安全审查制度的内容

4．跨国并购国家安全审查制度的法律渊源

（三）中国企业海外并购的现实意义

1．中国企业海外并购的现状

2．中国企业海外并购的必要性

3．中国企业海外并购之国家安全审查挑战

二、跨国并购的国家安全审查制度研究

（一）跨国并购的国家安全审查制度建立概览

1．发达国家立法状况

2．发展中国家的立法状况

（二）主要国家的国家安全审查制度

1．美国

2．德国

3．法国

4．加拿大

（三）对跨国并购国家安全审查制度的思考

1．对“国家安全”与“国家利益”的考察

2．国家安全审查是否能够成为利益保护的借口

3．国家安全能否形成“国际标准”

三、中国企业海外并购的国家安全审查现状分析

（一）特定经济背景下的中企海外并购的特征

1．并购的主体范围扩大

2．并购目标行业多元化

3．并购方式灵活化

（二）以我国华为并购案例解析外国国家安全审查制度

（三）国家安全审查背景下中国企业海外并购的困境

1．某些寡头国家以国家安全审查之名对中国企业进行政治封锁

2．国内企业对外国的国家安全审查制度缺乏了解应对策略不足

3．国家安全审查制度发展的新趋势带来的挑战

四、我国应对国家安全审查制度的对策

（一）应对国家安全审查制度的基本原则

（二）应对外国国家安全审查制度的对策

1．熟悉灵活的审查条件并有效规避

2．通过申报前的咨询机制调整并购策略

3．利用磋商机制消除交易涉及的国家安全问题

4．有效利用国家安全审查的救济手段

5．根据变通措施提交保证或改变投资条件

（三）国家安全审查制度外的应对措施

1．加强与东道国的交流合作以减小国家安全审查的政治性影响

2．参与国际区域经济合作或利用国际条约谋求贸易保护

3．依靠政府间协调，创造争端解决机制

4．建立针对外国国家安全审查的专业化风险评估体系

结 语

参考文献

致谢

附录A 在读期间发表的学术论文与研究成果