商主体营业能力研究

摘要

商主体营业能力问题反映了商事交易的目的、交易效率高低的原因、交易是否安全，对研究和促进我国商事活动的发展有着重要的意义。由于我国长期受到大民法思想的限制，将商事能力简单分为商事权利能力与商事行为能力，否认商事营业能力。实际上，商事能力不应当包含商事行为能力，而应以商事营业能力代替之。不同的商主体拥有平等的商事权利能力，但所具有的营业能力却千差万别。研究营业能力有利于对商主体的管理和促进商主体的发展，体现了一个国家的营业自由程度，是交易安全和商主体社会责任的要求，有利于提高国家经济实力，且保障社会利益的公平分配。
　　商事登记的意义在于公示商主体商事能力，而并非是赋予，商主体营业能力不应因无登记而认为不存在。商主体问题是研究营业能力问题不可避免的，本文从营业能力角度出发，肯定了不完全商人（包括但不限于小商小贩）的商主体地位问题，不完全商人活动的营业性和盈利性符合商主体的本质，认为其已经具备了商主体资格。并且在划分商主体类型时，将商个人与商组织并列。同时在营业能力限制问题上，认为能力是有范围的，商主体的营业能力也一样，商事营业能力的范围不仅受到公司章程、规模以及相关法律法规的限制，还应当受到商事责任能力和社会责任的约束。
　　本文以构建商主体营业能力的体系为目标，通过对解决商事主体分类、研究商主体构成结构的合理化、商主体经营范围限制的必要性等等问题的研究，说明营业能力研究存在的必要性。文章分为三个部分，第一部分，通过分析商主体的营业能力，对其定义做出分析，并以商主体的确立为前提，指出营业能力是商主体进行正常营业的保障，也是商主体顺利实现营利目标的前提。第二部分，名为商主体营业能力的确立。通过对营业能力主体的分析，指出当前我国营业能力主体研究的不足，为小商小贩同样具备相应的营业能力做好理论铺垫。辨析营业权与营业能力的关系，从本质上将营业权与营业能力区别开来，旨在更加清晰的说明营业能力与营业权的关系。分析营业能力的现实与理论意义，说明营业能力对商主体发展壮大、提高营业自由的作用。第三部分，是本文的重点部分，主要探讨商主体营业能力受到的各种限制、商主体营业能力的灭失情况。通过介绍国外和一些地区的立法情况，说明商事主体的营业能力范围的限制是一个普遍现象，国家或地区实际情况的不一致也会导致对其商主体营业能力的限制。对各种不同情况的商主体进行了营业能力限制的原因分析，指出了商主体在受到各种各样的能力限制。最后对撰写商主体营业能力的过程中发现的一些缺陷和不足，通过借鉴和思考所提供的一些立法建议。

目录

声明

摘要

一、商主体营业能力的界定

(一)商主体营业能力的定义

1．商主体的定义

2．营业能力的界定

(二)商主体营业能力的表现形式和构成要件

1．营业能力的表现形式

2．影响营业能力的要素

(三)商主体营业能力的特征

1．商主体营业能力的本质特征

2．商主体营业能力的法律属性

二、商主体营业能力的确立

(一)营业能力的主体分析

1．组织体

2．个人

(二)商主体营业能力的确立与营业登记

(三)营业能力与营业权

1．营业权的界定

2．营业权与营业能力的关系

3．营业准入与营业能力

三、商主体营业能力范围的限制与灭失

(一)商主体营业能力范围限制的域外立法例

(二)商主体营业能力的限制与限制解除

1．商主体营业能力的限制

2．对商主体营业能力限制的解除

(三)商主体营业能力的灭失

(四)对我国商主体营业能力范围限制的立法建议

四、结语

参考文献

致谢