总厨承包招用劳动者法律关系研究

摘要

在餐饮行业,酒店将厨房承包给总厨,再由总厨自己招用劳动者来完成厨房的工作任务,这种由总厨个人招用来劳动者和发包方酒店之间是否存在劳动关系,实务界和理论界存在着不同程度的分歧。分歧导致了各地劳动仲裁部门和法院在处理该类总厨承包纠纷案件时差异很大。且随着近年来旅游、餐饮等服务业的发展,在该行业从业的人员越来越庞大,劳动纠纷发生的数量也越来越多。而裁判机构之间在处理时的分歧、混乱势必会对劳动者的权益保护产生不利影响。因此,有必要关注总厨承包下总厨个人招用的劳动者与发包方酒店之间的劳动关系,为实务作出参照。
　　本文拟从两则判决截然不同的总厨承包案例入手,通过对比分析差异得出作者的观点,并在此基础上呼吁最高人民法院出台司法解释或者指导性案例解决现实中裁判规则适用不统一的状况,以切实保护属于弱势群体的这部分劳动者权益。
　　全文分为五部分:
　　第一部分介绍了广西省南宁市王某某诉南宁市某酒家劳动纠纷案、王继红和新疆碧海云天海鲜城劳动争议纠纷上诉案两则总厨承包案例,这两则案件分属于内部总厨承包案件和外部总厨承包案件。
　　第二部分在上述两则具体案例的基础上,结合实务中频发的总厨承包类案件去分析此类案件呈现出来的总体特征。
　　第三部分分析了案件争议焦点。笔者采用对比分析的方法,通过对两案案情、诉求等方面的分析,指出是否认定总厨个人招用的劳动者与发包方酒店之间存在劳动关系是案件争议的焦点,且在这个问题上,各地法院态度并不一致,有时候是截然相反的。
　　第四部分是文章的重点。在这一部分中,通过对总厨承包的类型、个人承包用工理论争鸣、我国劳动关系确认标准以及事实劳动关系及其保护必要性的分析和考量,指出内部总厨承包中正确厘清双方之间的关系重点在于将劳动关系和承包关系合理界定,防止相互替代。而外包情形下,重点在于考察总厨个人招用的劳动者与酒店之间是否符合劳动关系的从属性判断标准。在此基础上,文章最后回到对上述南宁市王某某诉南宁市某酒家劳动纠纷案和王继红与新疆碧海云天海鲜城劳动争议纠纷上诉案判决的分析评判。
　　最后一部分在前面的基础上进一步思考指出,总厨承包案件各地劳动仲裁部门或法院之间裁判规则适用不统一,处理差异大,造成混乱,要解决这个问题,最好应当由最高人民法院出台司法解释或指导性案例,明确分包人酒店与劳动者劳动关系认定标准,统一裁判规则,以期规范该用工方式,切实保护劳动者的权益。

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引言

一、案例简介

二、该类案件特征分析7

三、争议焦点

四、案件法律关系分析

（一）总厨承包的类型及个人承包用工理论争鸣

1.总厨承包的类型

2.个人承包用工理论争鸣

（二）我国劳动关系确认标准考量

1.劳动关系的内涵

2.我国劳动关系的确认标准

（三）事实劳动关系及保护的必要性

1.事实劳动关系界定

2.事实劳动关系保护的必要性

3.我国对事实劳动关系态度

（四）上述案件的评析

1.南宁市王某某诉某酒家劳动合同纠纷案的评析

2. 王继红与海鲜城劳动争议纠纷案的评析

五、余论：对最高人民法院的期待

参考文献

致谢