商事合同审判中的商法思维

摘要

在我国民商合一的立法体例下，立法并没有对商事合同和民事合同进行区分，审判实践也没有明确地区分民事合同审判与商事合同审判。采用民事合同审判思维来对待商事合同审判，忽略了商法思维在商事审判中的运用。但，由于商事合同的特殊性，商事审判中商法思维的缺失不仅不利于商事纠纷的解决，也阻碍了商事活动的发展。
　　本文以商事合同为切入点，首先将商事合同定义为一方或双方当事人为商事主体所签订的合同，并且结合理论基础与审判实践，分析商事合同的特殊性，阐述商事合同审判与商法思维的契合性。其次，本文通过案例说明商事合同审判的现状，从而表明在商事合同审判中适用商法思维的必要性以及重要性。最后,本文指出了在商事合同审判中运用商法思维的具体体现。本文认为，商事合同由于合同主体，客体，合同目的等与一般民事合同相区别，因此便要求用不同于民事合同审判的思维来处理商事合同纠纷。商法思维区别于民法思维，在追求公平的同时也强调效率，通过运用商法独特的思维理念，只有形成商事合同审判独特的原则及思维，才能在审判实践中更有针对性地处理商事合同纠纷，从而产生更好的法律效果和社会效果。本文在论述商法思维在商事合同审判中的运用时，从合同的内容审查方面，合同的效力判断方面，合同违约金方面以及法律适用方面对商法思维的运用进行了说明。通过对商事合同进行理论比较，实践分析，对商法思维的运用提出看法。

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引言

一、商事合同的特殊性分析

（一）合同性质上的特殊性

（二）合同法律关系的特殊性

（三）合同纠纷的特殊性

二、商事合同审判适用商法思维的合理性探析

（一）商法思维的价值取向

（二）商事合同审判的原则

（三）商事合同审判与商法思维的契合性

三、商事合同审判的司法困境

（一）商事合同违约金调整的局限

（二）企业间借贷效力认定的变化

（三）对赌协议的效力认定的差异

四、商事合同审判中商法思维的运用

（一）合同内容审查中对行为实质的把握

（二）合同效力判断中对交易习惯的认可

（三）违约金调整中对主体意思自治的尊重

（四）法律适用中对商事法规的重视

五、结语

参考文献