董事、高管违反勤勉义务行为认定实证研究

摘要

董事、监事、高管勤勉义务规范是一个国家在公司立法领域技术水准的重要体现，同时亦是衡量一个国家司法裁判水平的重要指标。当前，完善公司治理体系已是商事领域极为重要的一个课题，而董事、监事、高管的责任和义务则是这一课题的重要组成部分。2005年我国《公司法》引入勤勉义务制度，只是以一个概括性条款以蔽之，并无更为细致的规定，虽然我国《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（四）》（以下简称“公司法司法解释四”）第十二条增加了关于董事及高管制作、保存公司文件资料之义务，但是并未涉及其他义务。本文笔者将采用实证研究的方法，通过对法院判决案例的收集分析，探析当前我国司法实践中法官认定董事、高管违反勤勉义务的思路，以期能够在其中发现完善我国勤勉义务制度的路径。 引言除外，本文内容一分为五，共计三万余字，概述如下。 第一部分，主要是简述本文的研究方法和说明案例来源，简单介绍了本文之实证研究方法，并说明了案例主要出处为北大法宝案例库。 第二部分，乃是案例样本的统计与数据分析，一方面从总体上分析了法院认定董事、高管违反勤勉义务的情况如案件审结年份分布、地区分布、审级情况等；另一方面，从不同角度，对案例样本进行统计分析，例如涉诉公司类型角度、涉诉主体角度、案件事由角度以及法院审判特点角度等。通过数据的对比分析，发现法院认定董事、高管违反勤勉义务的比例稍低于董事高管未违反勤勉义务的比例、每年此类案例的数量整体呈上升的趋势、董事、高管违反勤勉义务案件的发生与地区经济发展水平有极大的关联性等多个特征。 第三部分，主要是结合案例分析董事、高管违反勤勉义务的认定，首先是对勤勉义务的概念、认定标准作简单介绍；其次，由于我国《公司法》对勤勉义务的主体进行了限定，所以笔者在对行为进行分析前，先对董事、高管身份认定作简要分析；最后，是尝试对董事、高管违反勤勉义务的行为进行类型化，将董事、高管违反勤勉义务行为类型化为作为和不作为，并在此基础上结合立法相关规定和司法实例探究法官在认定董事、高管违反勤勉义务行为时所考虑的不同因素。 第四部分，主要是关于商业判断规则在违反勤勉义务行为认定中的适用问题。笔者从商业判断规则的理论基础和构成要件、我国法官对商业判断规则这一审查标准的尝试两个方面展开，在分析商业判断规则存在的理论基础之后对商业判断规则的四个构成要件进行逐一分析，并结合典型案例阐释我国法官对商业判断规则进行探索的两个司法实践特征，即我国法官适用商业判断规则要件要求上较美国低，适用商业判断规则的出发点是借助这一思路来开展对案件的实质审查。 第五部分，主要是结合前述四个部分论述的内容，探析从立法上完善我国勤勉义务制度的路径，首先是将客观标准作为我国法官认定违反该义务行为之审查标准；其次，将违反该义务之行为参照忠实义务类型化之模式进行类型化；最后，将商业判断规则引入《公司法》，对其构成要件进行明确以统一裁判。

目录

声明

引言

一、研究目的

二、研究综述

三、研究创新及不足

一、研究方法及案例来源说明

（一）研究方法

（二）案例来源

二、董事、高管违反勤勉义务案例样本统计与分析

（一）总体性数据

（二）涉诉公司类型

（三）原告、被告情况

（四）原告起诉被告事由

（五）法院审判特点

三、董事、高管违反勤勉义务行为认定

（一）勤勉义务概述

（二）董事、高管身份认定

（三）董事、高管违反勤勉义务行为类型化

四、商业判断规则在违反勤勉义务行为认定中的适用

（一）商业判断规则的理论基础和构成要件

（二）司法实践中对商业判断规则的探索与实践

五、董事、高管违反勤勉义务行为认定完善建议

（一）将客观标准作为我国勤勉义务认定标准

（二）对违反勤勉义务行为进行类型化

（三）将商业判断规则引入我国《公司法》

参考文献

致谢