证人出庭作证例外的裁量性标准问题探析——基于修订后《刑事诉讼法》第187条、第188条的分析

摘要

在目前的刑事司法体制下，如何使修订后研1事诉讼法》第i87条、第i88条关于强制证人出庭作证的“没有必要”及“有正当理由”的例外，经由设定明晰化可裁量性标准，防止司法恣意，是实施（（开1事诉讼法》必须面对的问题。对此较为妥当的做法应为，依循既有的司法解释进路，在规范性语句和刑事传闻规则法理的双重约束下，推导出既定条文的意义脉络，进行“创制性解释”，根据庭外陈述的“可信性”能否得到保证以及出庭作证的“客观障碍”存在与否等，设置我国强制证人出庭作证的例外，以规范“没有必要”及“有正当理由”的适用。这种解释在证据形式上应按照系统性要求，从陈述的内容、制作的主体及程序等方面明确规定，使“没有必要”及“有正当理由”标准具有明确性和可预期性，以此实现对裁量的羁束。