无身份者可以构成真正身份犯的正犯——从实质立场出发的考察

摘要

传统理论中,无身份者不能构成身份犯。但是,随着身份犯处罚的本质由"义务说"转向"法益侵害说",以及"共同犯罪"概念的变迁,传统的观念遭到了质疑和动摇。现行主流观点认为,在身份犯对应的犯罪当中,正犯只能由有身份者构成,无身份者只能构成帮助犯或教唆犯。但是,我国法律规范中并不排斥无身份者成立共犯,而且随着形式客观说的式微,实质判断各行为人在共同犯罪中的角色尤为重要,不能仅根据身份认定正犯。因此,无身份者可以根据作用大小的判断构成真正身份犯的正犯。