国有企业MBO问题及对策研究

摘要

管理层收购(MBO)是指目标企业管理层通过融资方式获得本公司股份和其他资产,进而实际获得或者预期获得本企业实际控制权的行为。作为一种重要的并购方式,在有效整合企业、降低代理成本、强化经营管理和优化资源配置方面具有独特的作用,因而在西方获得极大发展,并迅速波及全球。我国引入MBO是为国有资本退出和企业激励机制的创新寻找新的途径。MBO从一定程度上实现了所有者和经营者的重合,因此刚好可以解决我国国有企业所有人虚位的根源问题。遗憾的是,由于MBO在中国实施过程中出现了一些诸如国有资产流失等问题,因此受到了各方面的质疑,国家在政策上也经历了一个反复博弈的过程。本文从这一现实背景出发,旨在澄清人们对MBO的种种误解,深入分析MBO实践过程中出现的问题并非MBO制度本身造成,而是我国目前的政治体制、经济金融环境、国家政策和法律制度共同作用的结果。在此基础上,肯定MBO作为国有企业产权改革的途径的正确性,并寻求MBO在操作难题上的解决之道,从而完善这一制度,使其更好地服务于国企改革和中国经济的发展。本论文拟分为六章,其中第三至六章是主体部分。 第一章MBO制度探究。本部分主要介绍了MBO的概念与特征、起源与国外发展状况以及理论基础,旨在在此基础上归纳出该制度优缺点以及所需要借助的政治、经济和政策法律条件,从而更好地加以借鉴应用。 第二章MBO在中国的实践。本部分梳理了MBO在中国发展脉络,深入剖析了对MBO质疑的不合理性和MBO的本土价值,兼评了以职业经理人制度代替国企产权改革观点的不合理性,旨在肯定MBO作为国有企业产权改革方式之一的合理性。 第三章MBO主体法律问题研究。本部分主要论述了三个问题：一是将大型国有企业及上市公司排除在目标企业之外的不合理性；二是实践中各类收购主体存在的法律障碍及完善“壳公司”收购主体模式的设想；三是在论述国资委的定位于监管的基础上重构谈判主体的设想。 第四章MBO融资困境与出路。本部分主要分析了目前国内MBO融资方面存在的诸如融资渠道单一,操作不规范,信息披露不合法等困境,进而提出解决的出路,包括新《公司法》、《证券法》对拓展融资的意义,股票质押贷款方式的可行性分析,培育投资银行韵着力点以及创新金融工具和完善融资退出机制等。 第五章定价机制的构建。本部分分析了以每股净产值为唯一标准,实质上单边决定的定价机制的缺陷及成因,主张建立以现金流折价法得出基础价,进而面向社会竞卖,利用拍卖“评标”程序最终得出价格的定价机制。另外还涉及了定价过程中应该考虑的管理层贡献补偿、控制权溢价、无形资产评估以及国家法律政策在定价问题上的规制等问题。 第六章MBO后续风险及防范。本部分是主要是对MBO完成后企业存在的风险及其监管问题的探索性思考。包括MBO后的公司治理结构的完善、持股期限问题、完善中小股东的救济途径。这是目前研究相对缺乏的领域,特别是在法学领域。本文旨在通过此部分的粗浅论述,起到抛砖引玉的作用,从而提升该领域的研究水平。 由于水平的局限,本文的写作基本建立在前人研究的基础之上,如果说有所创新可能在于系统论证了对MBO质疑的不合理性；以及新《公司法》、《证券法》以及当下股权分置改革的法律政策背景对于MBO发展的有利影响和需要进一步努力的方向。

目录

文摘

英文文摘

声明

引言

第一章MBO制度概述

第一节MBO的概念和特征

一、国外有关MBO概念的表述和分析

二、国内有关MBO概念的表述和分析

第二节MBO的理论基础

一、MBO的理论基础简介

二、对上述的理论的评述

第三节MBO的兴起和发展

一、MBO产生发展简史

二、MBO兴起和发展的经济金融背景的一般规律总结

第二章MBO在中国的实践

第一节MBO与我国国有企业产权变革

一、萌芽孕育阶段(20世纪80年代末--1998年)

二、初步尝试阶段(1998年--2002年)

三、曲折中前进的发展阶段(2002年至今)

第二节关于MBO的质疑之探讨

一、MBO是造成国有资产流失的“元凶”

二、MBO导致经营权和所有权合一，不符合现代企业制度的要求和国企改革的方向

三、既然要转让国有资产产权变为私有，应该向包括企业所有职工开放，否则有违公平

四、MBO过程中存在“内部人控制”问题，管理层就容易建立起自己的王国，缺乏外部人干预，会使得管理层可以为所欲为

第三节科学地看待MBO在中国的本土价值--兼评以职业经理人制度代替产权改革的观点

第三章主体法律问题研究

第一节 目标企业范围的界定

第二节MBO收购主体模式选择

一、管理层以自然人的身份收购

二、新设一个“壳公司”充当收购主体

三、职工持股会或工会作为收购主体

第三节谈判主体的重构--兼论国资委的角色定位

第四章MBO融资困境与对策

第一节国外MBO融资的一般结构模式

第二节 国内MBO融资困境

一、融资渠道狭窄，融资来源的合法性存在障碍

二、资本市场不发达，缺少投资银行的积极参与，金融工具单一

三、融资行为不规范

四、信息透明度差、披露不规范

第三节解决我国融资困境的若干建议

一、完善相关的法律法规，在保护合理融资和规避金融风险的双重原则指导下，进一步扫除现有融资的法律障碍

二、培育投资银行，优化我国MBO融资结构

三、创新金融工具

四、建立有效的MBO融资的撤出渠道

第五章定价机制的构建

第一节MBO定价机制的缺陷分析

一、以净产值为唯一定价基准的不合理性

二、价格形成机制缺乏竞争性和透明性，存在较大的道德风险

三、管理层历史贡献补偿问题

第二节合理的MBO定价机制的设计

一、构建以现金流量折现法为基础，充分考虑相关因素的企业估价模式

二、引入MBO价格竞争机制的策略

第三节MBO定价的政策法律规制

第六章MBO后续风险及防范

第一节MBO后公司治理结构的完善

一、合理限制管理层的控制权

二、强化股东大会决议内容及决议的有效性

三、完善独立董事制度

第二节MBO后的持股期限问题

第三节完善中小股东的救济途径

结论

参考文献

后记