外资并购反垄断审查风险的分析——基于商务部审查公告

摘要

外资并购对东道国经济的发展具有两方面影响，一方面会促进当地经济的发展，另一方面也会对经济发展产生负面影响，甚至导致市场垄断的产生。为了全面保护本国的相关利益，各国不断加强对反垄断法重视程度，使企业在进行反垄断申报和审查时面临许多风险，进而可能导致并购失败。
　　鉴于外资并购能对我国市场的有效竞争产生影响，我国于2007年8月30日在第十届全国人大常委会第二十九次会议上经表决通过反垄断法草案，并于2008年8月1日起施行。该草案规定对达到我国申报标准的所有经营者集中均要进行反垄断审查，外资并购同样适用。通过对商务部审查决定公告的整理，截至到2015年12月31日，我国商务部（我国反垄断审查执法机构）共计审查了1315起经营者集中案件，这表明我国的反垄断执法力度逐步加强，并已成为世界反垄断领域中不可或缺的力量。但是因为我国反垄断执法时间不长，实践经验不足，对外资并购的审查标准过于原则，导致在反垄断审查过程中对违规并购行为的甄别标准不确定，使得拟并购企业对此产生的法律后果缺乏合理预期，进而增大企业的风险成本。所以拟并购企业需要对反垄断审查的风险有一定的了解和认识。
　　本文采用内容分析法，以我国的《反垄断法》、、《关于外国投资者并购境内企业的规定》、《经营者集中审查办法》和《国务院关于经营者集中申报标准的规定》等相关法律法规为依据，分六个部分对我国执法实践进行分析，细化商务部所重点审查的因素，并提出风险防控的措施：
　　第一部分是解释选择本研究主题。本部分主要介绍了研究的背景、意义及研究方法，最后明确了本研究所要达到的目标以及本文的创新点。
　　第二部分是文献综述部分,在这部分，首先介绍了外资并购的基本理论：外资的界定、外资并购的类型与动因、外资并购的法律风险的内涵及研究；最后讨论了垄断的内涵，重点分析了对外资并购进行反垄断规制的理论基础及外资反垄断审查的相关国内外研究；
　　第三部分分析了法律对外资并购规制的不确定性，包括垄断内涵的不确定性；审查标准和审查程序的不确定性等；同时针对这些不确定性探讨了其会对外资企业并购产生的不利影响；
　　第四部分是研究方法部分，运用内容分析法，以商务部反垄断审查决定公告为切入点，对30起案件归纳整理，并第三部分的基础上确定了17个类目，最后建立外资并购反垄断审查风险的评价的编码表，并对编码的信度进行检验，编码综合信度值为0.9951，表明本文所采用的指标具有较高的可信度；
　　第五部分对数据统计结果进行分析，结果表明并购达到申报标准而未进行申报，往往会遭到商务部的行政处罚;在并购方式中，横向并购由于消除竞争对手数量，更易受到商务部的关注，并购后的市场份额和市场集中越大，越有可能形成垄断；市场进入障碍对技术壁垒的考察也比较多；同时，商务部的审查期限也会增加企业的并购成本在救济措施中，商务部更倾向于行为性救济；
　　第六部分是本文的研究结论及进一步的研究工作。对本文研究的具体工作进行总结，并且总结本文的研究结论，并提出一些建议措施。同时指出本文研究中存在的问题与不足，进而展望本文研究主题未来进一步的研究空间。

目录

中文摘要

英文摘要

目录

1 绪论

1.1 研究背景

1.2 研究目的和意义

1.3 研究方法

1.4 研究内容与技术路线

1.5 本文创新点

1.5 本章小结

2 文献综述

2.1 外资并购基本理论

2.2 外资并购法律风险研究现状

2.3 外资并购反垄断审查制度研究现状

2.4 本章小结

3 《反垄断法》对外资并购规制的分析

3.1 垄断内涵的分析

3.2 外资并购反垄断审查制度的不确定性分析

3.3 本章小结

4 外资并购反垄断审查风险研究设计

4.1 内容分析法

4.2 样本来源

4.3 构建类目和编码

4.4 编码信度检验

4.5 本章小结

5 数据结果分析

5.1 违反反垄断规制

5.3 并购方式

5.4 审查期限

5.5 市场份额

5.6 进入障碍

5.7 救济措施

5.8本章小结

6 研究结论与展望

6.1 研究结论

6.2 外资并购反垄断审查风险的防范措施

6.3研究展望

参考文献

致谢