近代中国抵押权制度演进研究

摘要

抵押担保制度横跨物权法与债权法两大领域，素来有“担保物权之皇冠”的美誉，它以其不转移物的占有而保留充分的使用价值而备受青睐，对于保障债权的实现及债务的履行，增强主体的信用，预防和减少不必要的交易风险，发挥着十分重要的作用。我国《民法通则》《物权法》《担保法》及其司法解释的制定使得我国的抵押权制度渐成体系，但同时也矛盾重重，而且随着市场经济的发展其弊端也日益明显，急需在理论和立法方面进行进一步的完善。
　　本文运用历史、文本、比较分析三种方法，在抵押权的基本涵义部分运用历史分析法对近代抵押权法律文本的制定背景、发展过程作了分析；在文章的前三部分主要运用文本分析和比较分析，对《大清民律草案》《大理院民事判例辑存》《民国民律草案》《中华民国民法》《德国民法典》《日本民法典》作了逐条对照，进而分析出近代中国抵押权制度的演进过程以及演进趋向，最后对抵押权制度的演进作出评价。
　　本文共分为四大部分：
　　第一部分介绍了近代中国抵押权的涵义和性质。该部分首先对四部法律文本中抵押权的涵义作了分析，之后通过对比研究得出近代中国抵押权涵义的演进趋向。其次，从抵押权的涵义分析出其主要性质：物权性、从属性等，并通过对比得出近代中国抵押权性质的演进趋向。
　　第二部分对近代中国抵押权取得和效力制度的演进作了分析。第一小节对抵押权的取得制度作了分析，主要从设定人、标的物、合同以及登记四方面着手，之后总结出近代中国抵押权取得制度的演进趋向；第二小节对抵押权的效力制度作了分析，通过对四个文本的对比，首先分析了抵押权担保的债权范围，着重对是否包含迟延利息和违约金作了探讨；其次对抵押权效力所及的范围作了分析，着重分析是否及于附加物；再次分析了各参与人的权利；最后，总结出近代中国抵押权效力制度的演进趋向。
　　第三部分对近代中国抵押权消灭制度的演进作了分析。本部分通过对四个文本关于抵押权的消灭方式：抵押权的实现、主债权消灭、抵押物灭失、债权人抛弃、除斥期间/时效、抵押合同无效的对比分析，最终得出近代中国抵押权消灭制度的演进趋向。
　　第四部分分析了近代中国抵押权制度的演进原因、特点并对其作了评价。本部分是文章的结论部分，对近代中国抵押权制度的演进原因、特点、存在的缺憾、对当时以及后世的价值作了归纳总结。
　　总之，本文通过分析我国近代四部抵押权文本以及法院的判例、解释例，甚或德日民法典的一些规定，进而对近代中国抵押权制度的发展脉络进行梳理，研究其在抵押权制度具体内容上的发展变化，进而归纳出其发展趋向、不足之处、社会价值。最后运用此趋向对我国的抵押权制度的发展趋势进行探讨、预测，并对其合理部分予以借鉴、发展。