论违法性判断的独立——兼论我国犯罪构成理论的走向

摘要

违法性理论是德日犯罪论体系中的重要组成部分，承担着对行为的实质性评价功能。刑事违法性是我国刑法中的概念，与德日的违法性理论存在本质区别，其不能完成对行为的实质性评价。事实上，我国犯罪构成理论中缺乏独立的违法性判断，这种缺乏导致诸要件间缺乏位阶关系、逻辑混乱；违法判断与有责判断混淆不清，责任理论研究匮乏；犯罪构成理论无法完成“出罪”功能，违背人权保障精神。因此，要克服传统四要件犯罪构成理论的弊端，将违法性判断作为犯罪构成理论的一个独立要件势在必行：一方面可以完善犯罪构成理论的逻辑结构与功能，另一方面也能为正当化事由在犯罪构成理论中找到准确位置，同时，这也是我国当前刑事政策的需要和保障人权的需求。在考虑与我国四要件犯罪构成理论之间对应性的基础上，引进德日三阶层犯罪论体系是最为经济、妥当之举，也是发扬刑法谦抑精神与繁荣刑法学理论的需要。