非法经营罪的认定——袁某、林某非法经营案例分析报告

摘要

非法经营罪是现行刑法新设的一个罪名,其主要内容是从已废止的投机倒把罪中分解出来的。但在刑法修订后,最高立法机关相继通过制定单行刑法和刑法修正案,最高司法机关通过出台具有普遍适用效力的司法解释不断丰富非法经营罪的行为方式内容,扩张其内涵和外延,形成了非法经营犯罪构成的繁杂局面,逐渐具有了“口袋罪”的特征,且其本身的概念和内涵存在着不确定性,给非法经营罪的法律适用造成诸多困难,这就使得本罪还具有进一步完善的必要。为此,本文结合非法销售“原始股”股权这一特殊案例,围绕非法经营罪的概念和法定构成要件展开论述,并对销售“原始股”股权行为的性质进行分析,以期为司法实践中对于非法经营罪认定提供参考。文章最后就非法经营罪的“口袋罪”问题进行探讨,提出防范措施,以期对司法实践有所裨益。
　　全文分六个部分,约29000字。
　　第一部分,案由。简单阐明案例涉嫌的罪名是非法经营罪。
　　第二部分,案情。根据案件的时间发展顺序,详细叙明案情,及与定性有关的行为、情节。
　　第三部分,案件焦点。点明案例的焦点在于行为人行为的性质是否构成非法经营罪。
　　第四部分,争议与分歧意见。对于本案,存在三种不同意见:有人认为行为人的行为构成非法经营罪,有人认为行为人的行为构成诈骗罪,有人认为行为人的行为不构成犯罪。
　　第五部分,法理分析。文章围绕争议的焦点从三方面进行学理分析。第一方面,非法经营罪的概念。由于现行刑法对非法经营罪的表述采用列举式的空白罪状的方法,使得学界对该罪定义众说纷纭,文章对几种代表性的观点进行评述,并表明了观点。第二方面,非法经营罪的法定构成要件。这是文章的重点。首先,文章对学界关于非法经营罪客体的相关学说进行评析;其次,从如何认定“违反国家规定”、“违法经营”、“情节严重”三方面对非法经营罪的客观方面进行了重点分析,对违反国家规定是否以受到相应的行政处罚为前提、是否以相关法律、法规明确规定了非法经营罪的刑事责任为前提等进行探讨,并就非法经营与正当经营、超范围经营的区别进行比较分析;最后,文章尝试对非法经营罪的主观方面和主体展开一些研究。第三方面,文章结合案例,对非法销售“原始股”股权的基本行为模式、行为特征、行为性质等进行了分析,具体阐述案例中的行为符合非法经营罪。最后,结论。在结合前三方面分析的基础上，文章认为案例中行为人非法销售“原始股”股权的行为属于非法经营证券业务的行为,同时,也完全符合了非法经营罪的法定构成要件,并指出行为人的行为不符合诈骗罪的构成。
　　第六部分,余论。文章对非法经营罪的“口袋罪”倾向问题展开详细论述,就其“口袋罪”倾向表现提出价值取向质疑,并提出采取四方面措施来防范其“口袋罪”倾向。

目录

封面

中文摘要

英文摘要

目录

一、案由

二、案情

三、案件焦点

四、争议与分歧意见

五、法理分析

（一）非法经营罪的概念

（二）非法经营罪的构成

（三）非法销售“原始股”股权的行为分析

（四）结论

六、余论：非法经营罪的“口袋罪”倾向及防范

（一）非法经营罪“口袋罪”的表现

（二）非法经营罪“口袋罪”价值取向的质疑

（三）非法经营罪“口袋罪”的防范

参考文献

后 记