换股并购中的小股东权益保护制度研究

摘要

换股并购作为一种并购方式,早在十几年前就已被我国企业运用。相较其他并购方式而言,换股并购具有节省现金、效率高等特点。在资本市场较为成熟的国家,换股并购已成为最常用的并购方式。我国在实施股权分置改革之后,为换股并购的适用创造了更方便的市场条件,使其更加频繁和广泛地出现于我国公司并购市场中。但遗憾的是,事物的发展总是优先于法律的更新,换股并购也不例外。至今为止,只有2006年颁布的部委规章《关于外国投资者并购境内企业的规定》第27条对外资换股并购境内企业做了简单而粗略的规定,法律法规对换股并购的概念和性质等基本内容尚未作规定,对换股并购过程中的投资者保护等内容亦未作规范。换股并购作为一种并购方式,尽管与其他并购方式具有一定的共同点,但其也存在强制性,支付方式等明显不同之处。同时,换股并购的实施伴随着股份交换的进行,相较要约收购和协议收购等传统的并购方式而言,其对中小投资者的影响更加深入和广泛。基于此,有必要明确如何对换股并购所涉及的投资者,尤其是中小股东进行保护,尽快建立维护小股东利益的法律制度。
　　本文共分为四个部分。
　　第一部分介绍换股并购的理论基础。此部分简单介绍了换股并购的概念,总结了换股并购的特征,并详细论证了换股并购的合规性。由于我国立法未明确规定换股并购这种方式,所以学界中存在对质疑甚至否定换股并购效力的意见。本文将列示各种反对意见,并一一进行反驳。最后证明换股并购在我国现行法框架下存在适用基础。
　　第二部分切入本文的核心问题,即换股并购中的小股东权益保护问题。想要知道如何构建制度保护小股东,就必须要明确小股东为何需要保护,即小股东到底存在什么样的弱势。对此,本文将揭示小股东在并购中的弱势地位的具体表现,并提出保护小股东的理论依据。
　　第三部分讨论小股东权益保护的制度构建。首先,从换股比例出发,比较各种计算换股比例的方法,试图构建一种能够较为公正的体现并购双方价值,又有利于保护小股东权益的换股比例确定方法;其次,对于反对换股并购的小股东,本文建议应在明确规定其退出并购并得到合理补偿的制度,具体包括异议股东回购请求权和第三人提供现金选择权两个方面。
　　第四部分探讨了股份交换中保护小股东的特别措施。通过比较法考察,提出在股份交换协议实施过程中引入双重股东代表诉讼制度和表决权穿越制度。双重股东代表诉讼将解决股份交换实施后,小股东无法对原公司提起代表诉讼的问题。表决权穿越制度则可解决股份交换实施后小股东的股东权缩减问题,亦可规制控股股东为架空小股东权利而发起股份交换的行为。

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引言

一、换股并购的理论基础

(一)换股并购概述

（二）换股并购的特征

（三）换股并购的合规性分析

二、换股并购中小股东的弱势地位分析和保护依据

（一）公司并购中小股东的弱势地位

（二）换股并购中小股东的弱势地位

（三）换股并购中的小股东保护依据

三、换股并购中小股东权益保护的制度设计

（一）确定公平换股比例的制度设计

（二）反对小股东退出制度设计之一——异议股东股份回购请求权

（三）反对小股东退出制度设计之二——第三方介入并购提供现金选择权

四、股份交换中强化小股东权益保护的特别措施

（一）在股份交换实施中引入双重股东代表诉讼

（二）股份交换中引入表决权穿越规则

结语

致谢

参考文献