酌定从重处罚情节研究

摘要

酌定从重处罚情节是量刑情节中最需要法官慎重提取和适用的情节,以它为研究对象兼具理论和实践意义。在理论上,酌定从重处罚情节是量刑情节的重要组成部分,是实现量刑个别化的重要手段,是刑罚的基本理论问题。虽然在理论界和实务界都对这类情节有模糊的认识,但还没有以此为研究主题的成果。对酌定从重处罚情节进行研究将充实刑罚理论。在实践中,酌定从重处罚情节是法定从重处罚情节外唯一具有增加被告人刑罚量的情节,由于法律没有明确规定具体内容和形式,法官具有较大自由裁量权。因此,酌定从重处罚情节的提取和适用应当慎之又慎。总之,研究酌定从重处罚情节的最终目的,就是要规范提取、限制适用这类情节,不至于使被告人受到不正当的刑罚处罚。本文采用比较分析、法哲学、实证分析法等的方法对酌定从重处罚情节的基础理论和实践应用方面进行研究。全文除导论和结语外,正文分为四个部分,六万余字。
　　第一部分酌定从重处罚情节之基本界定。这一部分是酌定从重处罚情节研究的逻辑起点。酌定从重处罚情节虽然是我国刑法理论中约定俗成的称谓,但这类情节在之前的研究中并没有完整的定义。因此,采用属种差的方法进行基本界定更能揭示它的本质。据此方法将酌定从重处罚情节定义为:人民法院在刑罚裁量时酌情适用的,反映行为社会危害大或人身危险性大的,刑法没有明确规定形式和内容的,在法定刑的限度内,比照没有相应从重处罚情节的刑罚,适用较重的刑种或者较长的刑期的量刑情节。进一步探讨了酌定从重处罚情节与法定从重处罚情节、酌定从轻处罚情节的界限,得出了司法解释中的从重处罚量刑情节属于酌定从重处罚情节的结论,更加清楚地界定了酌定从重处罚情节。
　　第二部分酌定从重处罚情节之理论根基。这一部分从存在根据和适用根据这两个角度深入挖掘酌定从重处罚情节的理论根基。存在根据即酌定从重处罚情节存在的合理根据,首先阐述了目前理论界对于酌定从重处罚情节存在的合理性、合法性的争议。在此基础上,从酌定从重处罚情节的历史根基、法学根基两方面论证存在根据。适用根据探讨的是酌定从重处罚情节应当据以什么来设置。分析了社会危害性和人身危险性,认为二者都能作为酌定从重处罚情节的适用根据。
　　第三部分酌定从重处罚情节之实证分析。在前两个部分酌定从重处罚情节的基本理论的铺垫后,本部分着重分析酌定从重处罚情节的司法适用问题。采用实证方法从两个角度进行分析:一是从司法解释的角度,对1997年至2013年8月期间的司法解释中规定的45个酌定从重处罚情节进行分析。发现司法解释规定的酌定从重处罚情节存在以下问题:情节异化、重复评价、不具有处罚正当性、表述不规范;二是从司法实践中真实案件的角度,通过北大法律信息网提取的1185个包含酌定从重处罚情节的案例进行实证分析,描绘司法实践的适用现状。从现状中发现情节范围、情节适用、情节表述、法官观念存在的问题。这些问题包括情节异化、不具有处罚正当性、认定标准混乱、重复评价严重、判决书表述混乱、法官有重刑主义观念等。
　　第四部分酌定从重处罚情节之完善建议。在前三个部分酌定从重处罚情节的基础理论和实证分析的基础上,第四部分对酌定从重处罚情节司法解释和司法实践适用中存在的问题提出以下完善建议:一是修正现有司法解释中被异化的酌定从重处罚情节、删除重复评价和不具有处罚正当性的规定、统一司法解释中的相关用语;二是建立酌定从重处罚情节的识别体系,明确常用的酌定从重处罚情节的含义,排除不合理的酌定从重处罚情节,明确具体的识别步骤;三是要正确适用酌定从重处罚情节,就要重申酌定从重处罚情节的适用原则、明确量刑步骤避免重复评价、确立酌定从重处罚情节的处罚层级;四是规范酌定从重处罚情节的裁判说理。

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引言

一、酌定从重处罚情节之基本界定

（一）酌定从重处罚情节的基本概念

（二）与相关概念的区分

二、酌定从重处罚情节之理论根基

（一）酌定从重处罚情节的存在根据

（二）酌定从重处罚情节的适用根据

三、酌定从重处罚情节之实证分析

（一）酌定从重处罚情节的司法解释文本实证分析

（二）司法实践中酌定从重处罚情节的实证分析

四、酌定从重处罚情节之完善建议

（一）修正现有司法解释中相关不合理规定

（二）建立酌定从重处罚情节的识别体系

（三）正确适用酌定从重处罚情节

（四）规范酌定从重处罚情节的裁判说理

结语

参考文献