论商标法上的美学功能性

摘要

功能性制度是商标法上已经得到世界普遍采纳的一项重要制度，在防止商标权人垄断具有实际功能的商业标识，维护公平竞争秩序上具有十分重要的作用。但是，传统的关注点往往主要集中在实用功能性，对美学功能性的涉及较少。本文的核心是研究商标法上的美学功能性制度。
　　首先，本文梳理了美学功能性的概念和内涵，明确美学功能性和实用功能性同属于法律功能性，商标法规制的只是法律功能性，而非囊括了法律功能性的所有事实功能性。
　　其次，介绍美学功能性理论的发展历程。功能性肇始于美国，是与“商业外观”相伴随的一个概念，而且实用功能性产生在前，美学功能性产生相对较晚，美国法院通过判例相继确立了“过期专利排除”、“实用标准”、“竞争标准”等判断标准来界定实用功能性和美学功能性，但是采用相互独立的判断标准；我国现行商标法第十二条确立了实用功能性，但是对于美学功能性没有做出明确规定。
　　再次，论述美学功能性的理论价值和实践价值，以及分析美学功能性制度对商标注册和商标保护的影响。在理论价值方面，一方面，美学功能性制度可以捍卫商标的公共领域，防止垄断，并促进公平竞争；另一方面，促进功能性理论的分类细化研究，将美学功能性与实用功能性并列，增进对功能性的认知。在实践价值方面，美学功能性不但可以完善商标注册的限定条件，保护竞争者的美学利益；而且有助于厘清商标与外观设计专利的关系。在商标注册方面，功能性区别于显著性，比后者具有更强的抵御性，应当优先审查一个标志是否具有功能性，若不具有功能性再审查其显著性；此外，实用功能性的审查标准较为客观，而美学功能性的审查相比更主观，更不易操作，需要考虑对竞争的潜在影响。在商标保护方面，同实用功能性一样，美学功能性不适用商标不可争议性原则；商标续展时可以重新审查是否具有美学功能性；建立美学功能性制度在一定程度上可以减少不必要的侵权行为；此外，在举证上，一般遵循“谁主张、谁举证”，对于过期专利由原告负担举证该过期专利不具有美学功能性。
　　最后，以我国商标法为背景，对构建美学功能性制度提出自己的一些建议。第一，在《商标法》、《反不正当竞争法》中明确美学功能性制度及其适用情形和判断标准。目前，只有在涉及立体商标时才存在美学功能性问题，而在判断标准上可以借鉴美国的“竞争标准”，即（1）是否是竞争所必须，有无替代性设计，以及（2）是否会导致其他竞争者出于与其商誉无关的显著劣势地位。第二，协调美学功能性制度与显著性以及举证制度。第三，在司法过程中积累对美学功能性的具体判断方法。

目录

封面

声明

中文摘要

英文摘要

目录

引言

一、美学功能性的概念和内涵

二、美学功能性制度的发展历史

（一）美学功能性制度在美国的发展历史

（二）美学功能性在我国的发展现状

三、美学功能性制度的价值

（一）捍卫商标的公共领域

（二）便于功能性理论的分类细化研究

（三）完善商标注册的限定条件

（四）便于厘清商标与外观设计专利的关系

四、美学功能性制度对商标注册的影响

（一）功能性与显著性的关系

（二）实用功能性与美学功能性的关系

五、美学功能性制度对商标保护的影响

（一）商标不可争议性原则失效

（二）商标续展时重新审查是否具有美学功能性

（三）美学功能性制度可减少不必要侵权行为

（四）美学功能性制度的举证责任

六、构建我国商标美学功能性制度的建言

（一）在相关法律中明确美学功能性制度

（二）美学功能性制度与其他制度的协调

（三）在司法过程中积累对美学功能性的具体判定方法

参考文献