正当防卫证明责任转移论的批判性考察

摘要

在规范阙如的情况下,我国刑事诉讼出现了将正当防卫的证明责任分配给被告人的实践习惯和理论倾向。正当防卫证明责任转移论试图借鉴英美刑事法中积极抗辩事由的证明模式,在证明责任层次理论的基础上,利用构成要件的违法性推定机能将提出证据的责任转移给被告人。然而,此种观点既忽视了我国以职权主义为底色的刑事诉讼模式,又混淆了德日阶层犯罪论和英美双层犯罪论之间的差异。阶层犯罪论作为制约法官思考的理论体系,各阶层之间不具有诉讼法意义上的推定关系,无法倒置违法性和有责性的证明责任。在实质真实观和无罪推定原则下,正当防卫的证明责任应当由检察机关承担,同时应强调法官的诉讼照料义务,借此破解正当防卫司法证明的实践难题。