商业代孕犯罪化理论探究--以犯罪基本特征为视角

摘要

代孕行为是否应当犯罪化,刑法理论界存在肯定论、否定论、折衷论三种不同论说,而其中折衷论最为合理,但是目前学界对折衷论认同的理由不尽人意。代孕行为是否入罪不能一概而论,应当将代孕行为划分为商业代孕与非商业代孕,其中商业代孕是诱发社会风险的源泉,应当禁止。而非商业代孕行为在一定程度上有利于人类社会发展,贴合人性需要,不应禁止。商业代孕具备严重的社会危害性、应受刑罚惩罚性、刑事违法性,应当设立商业代孕罪对商业代孕行为进行规制。