类推适用的法理基础与具体步骤

摘要

类推适用可以分为个别类推与总体类推。其法理基础在于法官需受制定法的价值判断的约束,并且相类似案件通常应作相同的处理。在具体步骤上,个别类推与总体类推并不完全相同。个别类推通常应当采取法律漏洞确认、类似规定寻找、相似性判断、法律效果转移适用四个步骤;相似性判断是其中最为核心的步骤。总体类推则应当采取法律漏洞确认、类似规定寻找、一般法律规范获取、一般法律规范适用四个步骤。总体类推需要获取一般法律规范的原因在于增强裁判的可接受性。获取一般法律规范的方法在于探求类似法律规定共通的规范意旨。在进行类推适用时,应当根据待决案件的具体情况,遵循科学合理的操作步骤,确保对类似法律规定的类推适用具有说服力。