肯德基劳务派遣案引发的法学思考

摘要

劳动关系按主体可以分为传统的双方劳动关系和“三角”劳务派遣关系。传统的劳动关系，一方是雇主，一方是雇员，关系明确稳定。而“三角”劳务派遣关系中，一方是用人单位，一方是用工单位，另一方才是雇员。雇主由一个分成两个，雇主的责任和义务也由二者承担，劳动关系变得不稳定不明确了。现行的《劳动法》主要针对的是稳定的双方劳动关系。而“三角”劳务派遣法律关系不能完全适用现行的《劳动法》，成了立法上的盲点。被新闻媒体称作我国劳务派遣的第一案、发生在《劳动合同法》立法之际的肯德基劳务派遣案，就是在立法缺失的情况下劳务派遣被滥用的典型案例。2007年6月29日通过的《劳动合同法》在第五章第二节对劳务派遣专门做出了规定。 劳动法律作为社会法兼有公法和私法的特征。劳动法律出于保障劳动者生存利益的需要，将一部分内容规定为强制性规范，而使劳动法具有公法特征，这部分内容成为人力资源管理的底线性规定。劳动关系作为劳动力支配权与劳动报酬的交换，使劳动关系仍保留了一些任意性规范，使劳动关系具有了私法的特征，正是劳动法私法的特征为人力资源管理留出了相对灵活的空间。本文从分析肯德基劳务派遣案“畸形劳动关系”入手，在研究劳务派遣基础理论的基础上，采用比较法学和实证分析的方法，分析了我国劳动合同法对于劳务派遣的强制性规范，并提出了在任意性规范中劳务派遣和谐法律关系实现的操作，以达到法律和管理的平衡、诉讼与非诉的平衡。