大陆法系抵销制度比较研究

摘要

抵销，作为债消灭的原因之一，基本上是当今世界各国立法都有规定的一项制度。我国《合同法》和《企业破产法》等数部法律中都有关于抵销的规定。此外，最高院司法解释和有关部门文件对抵销也有所涉及。虽然我国的抵销立法目前已经具备了基本的框架，但总的来说，该制度还不够完善，还存在不少问题。运用比较的方法对属于大陆法系的法国、埃及、加拿大的魁北克省、阿根廷、德国、意大利、荷兰等十个国家或地区的抵销立法进行研究，吸收借鉴这些国家或地区的优秀立法成果，对完善我国的抵销制度大有裨益。
　　 肇始于罗马法的抵销制度是大陆法系抵销制度的起源。抵销制度的不断发展与完善与该制度的便利价值、担保价值和保障公平价值被社会逐步发掘与认可是分不开的。
　　 在法定抵销方面，存在以法国为代表的当然抵销主义和以德国为代表的意思表示抵销主义两种立法例。两者最本质的区别在于抵销效力的产生是否需要当事人作出意思表示。相比较而言，意思表示抵销主义更具合理性。
　　 大陆法系通常按照抵销发生的根据不同，将抵销分为法定抵销和约定抵销。破产抵销是一种特殊的法定抵销。抵销的种类不同，抵销的要件也会相应地变化。大陆法系一般将禁止扣押的债权、被扣押的债权、因侵权行为所负之债、返还寄存物或借用物之债、约定向第三人给付之债以及公法债权列为法定禁止抵销的情形。
　　 完善我国的抵销制度，可从在未来民法典中设专节规定抵销、明确法定抵销的效力、规定法定抵销的特殊情形、概括并列举地规定法定抵销的消极要件、扩大约定抵销的范围、细化破产抵销的规定等六个方面着手。

目录

文摘

英文文摘

声明

引言和文献综述

第一章 抵销制度的历史发展与价值

第一节 抵销制度的历史发展

一、罗马法中抵销制度的历史发展

二、法国法系抵销制度的历史发展

三、德国法系抵销制度的历史发展

第二节 抵销制度的价值

一、抵销制度的便利价值

二、抵销制度的担保价值

三、抵销制度的保障公平价值

第二章 大陆法系抵销制度的两种立法例

第一节 采当然抵销主义的立法例

第二节 采意思表示抵销主义的立法例

第三节 对两种立法例的评析

第三章 大陆法系抵销制度具体规定之比较

第一节 抵销的种类

一、法定抵销

二、约定抵销

第二节 抵销的要件

一、法定抵销的要件

二、约定抵销的要件

第三节 法定禁止抵销的情形

一、禁止扣押的债权不得抵销

二、被扣押的债权不得抵销

三、因侵权行为所负之债不得抵销

四、返还寄存物或借用物之债不得抵销

五、约定向第三人给付之债不得抵销

六、公法债权不得抵销

第四节 抵销制度的其他规定

一、清偿宽限期

二、清偿的抵充

三、不损害第三人利益

第四章 大陆法系立法对完善我国抵销制度之启示

第一节 我国抵销制度的立法状况

第二节 我国抵销制度立法存在的问题

第三节 完善我国抵销制度的建议

一、在未来民法典中设专节规定抵销

二、明确法定抵销的效力

三、规定法定抵销的特殊情形

四、概括并列举地规定法定抵销的消极要件

五、扩大约定抵销的范围

六、细化破产抵销的规定

结语

参考文献

附录:攻读硕士学位期间发表的论文

后记