司法中的类比推理研究

摘要

类比法律推理是普通法系法官审判案件所使用的主要法律方法，是法学方法论的主要组成部分，然而在大陆法系国家发展相当曲折甚至在刑事法律上遭到拒绝。同一法律方法在不同法系国家地位和作用截然不同。本文分五部分探讨司法中的类比推理。 第一部分，类比法律推理的概念与相关概念异同的比较。类比法律推理、目的性限缩和目的性扩张都是弥补法律漏洞的一种法律方法，是极易混淆的概念。在刑法上，由于罪刑法定原则的确立，严格禁止类推适用，而允许扩张解释，区分类推适用、类推解释和扩张解释有利于避免以扩张解释之名实以类推适用之实有违罪刑法定原则。 第二部分，类比法律推理的成因。主要分析类比法律推理存在的原因，从而引起人们对类比法律推理的重视。 第三部分，类比法律推理应用的司法实践。这一部分是写作中的重点，主要写类比法律推理在民事领域和刑事领域的运用以及判例类推。 第四部分，类推技术的正确运用。由于类比法律推理结果的或然性，为保证类推结果的可靠性，司法工作者只有掌握较高的类推技术才能正确的使用类推。 第五部分，类比法律推理功能的评价及启示。分析类比法律推理的正负面功能，以便我们客观地看待类推及其对我国的司法改革的启示。

目录

文摘

英文文摘

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引言

一、类比法律推理的概念与相关概念异同的比较

(一)类比法律推理的概念

(二)类推适用与目的性限缩、目的性扩张

(三)类推适用与类推解释、扩张解释

二、类比法律推理的成因

(一)中国古代就存在着类推制度

(二)法律漏洞的存在

(三)类似案件类似处理

(四)法官的自由裁量权

(五)法官实践理性的要求

三、类比法律推理应用的司法实践

(一)民法上的类推适用

1、授权式类推适用

2、非授权式类推适用

(二)刑法上的类推适用

(三)判例类推

四、类推技术的正确运用

(一)类推运作的条件

1、法律规范意旨的明确

2、法官类推的知识和技能

3、谨慎和透明的运用类推

4、法律职业共同体的同质化

(二)类推适用的操作过程

1、逻辑上的分析

2、相似性获得的分析

(三)限制性的适用类推

1、法律保留原则

2、尊重立法权

五、类比法律推理功能的评价及启示

(一)类比法律推理功能的评价

1、案件正义的实现

2、法律漏洞的补救

3、法律秩序和正义之间矛盾的调和

4、结果的或然性

5、司法权对立法权的僭越

(二)对我国司法改革的启示

结语

参考文献

硕士期间完成的论文