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全国法院第二十届学术讨论会
全国法院第二十届学术讨论会
召开年:
2008
召开地:
北京
出版时间:
2008-11-14
主办单位:
;最高人民法院;;
会议文集:
全国法院第二十届学术讨论会论文集
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1.
论行政诉讼和解制度的构建——非正式制度安排向正式制度安排的变迁
周公法
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
研析行政诉讼和解理念的形成及其正当性基础并探讨行政诉讼和解制度的构建,对于增进行政诉讼制度的科学性而言,无疑具有重要的现实意义。行政诉讼和解理念的产生与发展,是以克服行政案件禁止调解制度的内在缺陷、满足现实的司法需求为主要动因的。行政诉讼和解理念自发的诱致性制度变迁,促成了行政诉讼撤诉制度、行政复议制度等正式制度安排的强制性变迁,并由此进一步反向强化了行政诉讼和解理念。行政诉讼和解有其本身的正当基础,且已被社会广泛认同,应获立法承认;行政复议允许一定程度的和解而行政诉讼禁止和解,在法律规则上也已出现失衡状态,立法上应适时构建行政诉讼和解的正式制度安排,以消弭法律规定与司法实践的脱节,增进司法制度的科学性。
行政诉讼法;
和解制度;
法律效力;
立法完善;
2.
行政行为合理性的司法审查:走出'禁区'——兼析我国行政诉讼司法审查的强度
熊大胜
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文撇开传统的行政诉讼的合法性审查不论,只对行政行为的合理性的司法审查作一初步探讨,行政行为的合理性存在于行政行为的各个环节,其根源在于行政裁量权的存在。对行政裁量权的合理性控制,自然也就是对行政行为合理性的控制,对行政行为合理性的审查,实质上是宪政背景下的公权力之间的话语权和法治状况的反映,以期在为改变上述不应有的状况之过程中,抛砖引玉。
行政诉讼法;
司法审查;
监督机制;
自由裁量权;
法律适用;
3.
行政诉讼起诉不停止执行原则之反思与重构
卜晓红
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文通过检讨和反思现行行政诉讼起诉不停止执行原则,提出了确立起诉停止执行以完善暂时性权利保护的观点,并在分析论证起诉停止执行制度的可行性和必要性的基础上,对制度的具体设计提出一些建设性意见,并就以求教于同仁。
行政诉讼法;
起诉程序;
不停止执行制度;
权利保护;
立法完善;
4.
我国行政公益诉讼制度构建之研究
王晓虹
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
纵观我国行政公益诉讼的现状,不难看出:我国目前对行政公益诉讼缺乏一种深入、理性的认识。当我国由人治走向法治,不仅要在立法上跟上法治的需要,更重要的是要保障权利救济的迅速到位,对行政公益诉讼制度构建的探讨就是寻求权利救济的一种有效尝试。探讨了行政公益诉讼举证责任分担及特殊的诉讼处分权规则,分析了行政公益诉讼的诉讼费用承担机制,提出要建立行政公益诉讼中的激励机制与前置审查程序。
行政公益诉讼;
制度建设;
权利保障;
立法完善;
5.
执行阶段实体裁判职能的配置——兼论执行权分权运行机制的完善
崔婕
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文将执行阶段所涉及的带有审查、判断、决定性质的事项,统称为执行阶段的裁判事项。在此基础上,将其划分为程序和实体两大类。分析了影响执行阶段裁判职能配置的因素,当历史地、全方位地、前瞻性地审视执行改革的三个方面一执行体制改革、执行机构改革和执行权运行机制改革,不难发现,前两者改革均因执行权运行机制改革而起,并最终为完善执行权运行机制改革而落。执行权分权运行机制的成功实践,只能随着执行改革整体的渐进步伐,在执行体制和执行机构的相揉、相伴、相撑下逐步实现。
诉讼制度;
执行程序;
裁判职能;
分权运行机制;
立法完善;
6.
直接强制执行:抵押权实现之新路径与制度构建
曾永兴
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
符合现代市场经济融资理念的理想的担保制度要求建立一种简单、高效、低成本的担保权益实现机制,这也是目前各国担保法改革的一个重要方向,抵押权的实现是抵押权制度的核心内容之一,是抵押权担保功能的最后体现。迅速、便捷、廉价地实现抵押权,既能及时实现对债权人利益的保护,又能促进资金融通和商品流通,使借贷、买卖等经济活动得以正常开展。亟待相关法律法规尤其是《民事诉讼法》司法解释中直接强制执行程序的配套出台。
民事诉讼法;
抵押权;
担保制度;
强制执行程序;
权利保护;
7.
违法建筑强制执行中的法律问题
陈海彪
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
违法建筑能否成为执行标的物,以及如何通过强制执行程序对违法建筑进行处理就需要从国家公权的角度予以阐述与分析。但是建造人对违法建筑是否享有利益以及享有何种利益,这就需要从私法的角度对违法建筑的财产属性进行分析。人民法院对违法建筑采取具体执行措施时,一定要把握好违法建筑与合法建筑的区别,并按照违法建筑最后执行等原则进行执行。在执行过程中,人民法院即要充分满足申请执行人的债权利益,同时也要符合执行工作合法性原则的要求,以期在合法执行中平衡申请执行人与被执行人之间的利益矛盾。
民事诉讼法;
违法建筑;
强制执行程序;
权益保护;
8.
民事执行程序中有限责任公司股权强制执行的法律问题探究
管文超
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
目前,如何规范股权强制执行程序,已成为当前执行工作亟待解决的重要问题。本文从执行实践的角度对强制执行有限责任公司股权执行程序中相关法律问题进行了论述并提出解决思路。在实际工作中,笔者探感现行法律中对股权强制执行相关问题规定过于粗放。希望有关方面尽快出台相关规定进行规制,以保证执行程序的顺利进行。在现行制度下,在相关执行程序中,执行人员应充分保护有限责任公司的人资两合性的特性,作到既保护了债权人的利益,又不损害有限责任公司相对闭合的特质。
民事诉讼法;
有限责任公司;
股权分置;
强制执行程序;
权益保护;
9.
民事违法执行引发国家赔偿的几点思考
郑国美
;
赵英伟
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文对最高法院发布的《司法赔偿若干问题的解释》、《国家赔偿确认案件若干问题的规定》、《关于执行工作若干问题的规定》三个司法解释关于违法执行引发国家赔偿中存在的问题进行了探讨,司法赔偿有其自身特点,非行政、刑事赔偿所能涵盖,建议《国家赔偿法》将“司法赔偿”单列一章,对三个司法解释重新清理,上升为法律,就确认部门、赔偿条件、赔偿范围等作出系统规定。
国家赔偿法;
民事诉讼;
违法执行程序;
归责原则;
10.
职权优化与职能回归:我国非诉行政执行体制改革初探
李彬
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文试图从分析我国现行非诉行政执行体制运转不畅的原因出发,并通过对司法权、行政权和强制执行权性质的重新梳理和对域外先进立法经验借鉴,探讨破解非诉行政执行难题的司法改革路径。指出破解非诉行政执行难题的关键,是通过优化司法职权配置,解决司法行政化和司法职权与行政职能错位问题。而解决问题的最有效途径是通过深化非诉行政执行体制改革,整合司法资源,优化权力配置,实现权力机构之间分工明确、权责明晰、相对独立、相互配合、相互制衡的良性运行工作机制,从而确保公正高效权威的非诉行政执行制度得以建立。
行政诉讼法;
非诉执行程序;
体制改革;
职权配置;
11.
无需诉讼的秩序——行业纠纷解决的法社会学分析
王铁玲
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文从一则案例出发,对行业纠纷发生后各种纠纷解决机制的便利、成本、功能、方式和效果等因素比较分析,从解纷主体来看,可以通过行政放权、法院支持来突出行业协会在纠纷解决中的自治功能。并非完美无缺的行业协会纠纷解决机制可以通过完善运作程序、强调专业素养、强化合意效果、重塑行业规范来提高可适用性。
民事诉讼法;
行业纠纷;
调解制度;
司法公正;
12.
寻求化解纠纷新途径:律师和解制度研究
陈真珍
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文将通过对域外律师和解制度的介绍,对该制度在我国构建的可行性及面临的障碍进行分析,进而探讨如何在我国构建科学的、符合国情的律师和解制度。为在我国设立这项制度提出了一些意见和建议,希冀这些构想能为这项制度的设置及规范化、制度化助力,进而也为公正、高效司法提供一个新的突破点。
民事纠纷;
律师和解制度;
诉讼程序;
法律适用;
13.
劳动争议多元化纠纷解决机制的检讨与完善——以劳动法秩序价值的实现为视点
牛金臣
;
李敏
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
当前,劳动争议案件急剧增加。如何公正高效地处理劳动争议纠纷,已经成为维护社会和谐稳定亟待解决的问题。通过制度的创新和完善,增强了非诉环节的公正性,大多数当事人就不会将劳动争议进行到底,案件就能够得到及时有效的分流;而提高了诉讼环节的审判和执行效率,争议双方特别是劳动者才能够得到实实在在的公正;诉讼与非诉协调配合,公正与效率相得益彰,劳动争议就不会越积越多。法律的生命在实践,实践中的波折则需要完善的法律矫直。
诉讼法;
劳动争议案件;
调解制度;
纠纷解决机制;
立法完善;
14.
合理与合法之间——中国案例指导效力的论证
胡媛
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
作为案例制度的核心,案例效力是通往罗马的必经之路。从法理角度分析,可以在低于制定法而高于一般案例效力的区间范围内自由选择,但是结合我国的成文法体制和法官演绎型的思维方式等国情,要想既合乎法理又合乎法律,只能在法律渊源的集合之外作出选择,慎重地赋予其指导效力。所谓“指导”,就不具有强制性的普遍约束力,但是上级法院可以通过改判的程序性制裁方式,达到普遍遵守指导性案例的效果。当然,要构建案例指导制度,还需要一系列配套制度的建设,包括制度上裁判文书的改革、观念上案例教学方法的引进、人员上法官素养的提升等等。只有这些配套制度同步发展,案例指导制度才能够更有效地发挥作用并持续发展.
人民法院;
司法改革;
案例指导制度;
法律效力;
约束机制;
15.
中国案例指导制度运行机制研究——以构建和完善案例裁判规则运用制度为目标
孙海龙
;
姚建军
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
我国的案例指导制度,是实践探索走在成文规定前的又一个典型,实践中和理论上对于这项制度的构建均存在诸多观点。但实践中自发的制度建设,必然带有分头为战、不统一、不规范的缺陷,因此,一项制度的真正建立,仍需要规范性文件予以规制。最高法院在《二五纲要》中表示最高法院在制度建设方面的重要任务之一就是“制定关于案例指导制度的规范性文件”。应该说,实践及理论上的探索尽管有诸多缺陷,但毕竟为最高法院就案例指导制度规范性文件的制定提供了比较充实的理论基础及丰富的实践样本。作为长期从事审判工作的一线法官,期盼最高法院能够尽快制定关于案例指导制度的规范性文件,从而使得这项制度真正走上正规,切实为审判工作提供指引。
人民法院;
司法改革;
案例指导制度;
运行机制;
立法完善;
16.
对接与回应:我国的判例制度与法律的统一适用——以法律适用技术为视角
董皞
;
贺晓翊
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文将从判例制度的功能与中国的法律统一适用的宏观目标之衔接出发,对中国的判例制度进行模式选择和效力定位,以法律适用技术为视角,从两大法系的法律适用技术中获得启示和借鉴,探讨我国判例制度的法律适用技术,以期更好地发挥判例制度的功能,实现判例制度与法律的统一适用之目标对接和回应,从而最终确保司法公正和权威。
人民法院;
判例制度;
法律适用;
约束机制;
17.
当前指导性案例适用中的矛盾心理分析及干预机制——以某中级人民法院的心理问卷调查为视角
康保奇
;
杜豫苏
;
阿尼沙
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文试图通过大量的图表对比、数据分析和实证调查的方法提供一个比较全新的研究视角,尽量拉近并寻找笔者与作为研究对象的案例使用者之间的心理联络和精神感应,从他们的内心真实感受而非理论推测去客观描绘指导性案例在现实适用中的种种矛盾现状,分析背后透射出来的较为探层次的主观和客观原因,力求彰显其积极功能、弱化乃至避免可能引起的负面影响,从而有针对性地建立相应的机制去干预、消除这些阻滞性因素,寻找一条更能为实践中具体的指导性案例用户群所接纳、且更符合中国实际情况的案例指导之路。
中级人民法院;
案例指导制度;
法律适用;
心理干预;
18.
案例指导,路在何方?——对我国案例指导制度运行态势的调查
马志相
;
沈杨
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
案例指导制度作为一项如此重要的法律制度,它从无到有,颇受关注。然而,长期以来它却似乎难有重大突破。立足于当前的司法操作层面看案例指导制度,它有利于构建公正、高效、权威的社会主义司法制度,应当予以健全完善并发扬光大。笔者认为,有必要厘清这样几个问题:一是案例指导运行机制的宗旨与原则;二是案例指导运行机制的生存原理与启动条件;三是案例指导运行机制自身的结构与具体规范的设计。
人民法院;
案例指导制度;
运行机制;
司法改革;
19.
指导性案例的影响力研究——以20个公报案例为样本
黄伟峰
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
建立中国特色的案例指导制度是一项重大的司法变革举措,需要借鉴西方发达国家的经验,更要立足于中国实际,体现中国特色。笔者始终认为探索这一制度应当如同“案例展释法律”那样循序渐进,对于其中的问题应当在司法实践的发展中一点一滴的解决,不能过于激进,因为司法本身就应该是保持稳定的,但又不能一成不变。
人民法院;
案例指导制度;
法律适用;
司法改革;
20.
中国案例指导运作机制研究
张虎
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
中国应以现有案例指导实践经验为基础,吸收司法历史上适用判例的成功经验,借鉴英美法系国家判例法的有益成分,并结合国情建立有中国特色的案例指导制度,以充分发挥案例指导在促进社会和谐、构建社会主义法治国家中的作用。中国的司法环境决定了实行案例指导制度不可能一蹴而就,而是一个渐进的发展过程,案例指导取得实效还有赖于法律职业共同体的建构和法官职业化建设等配套制度的建构和完善。
人民法院;
案例指导制度;
运作机制;
法律适用;
立法完善;
21.
恪守与超越:指导性案例裁判要旨的价值及其实现——以最高人民法院公报案例为研究对象
邓志伟
;
陈健
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
我国的法律传统与当下的法律体制尚未赋予公报案例及其裁判摘要以相应的法律拘束力,但这并不妨碍对裁判要旨的地位、作用以及发展趋势进行深入的研究。通过案例指导,最大限度地统一法律适用,提高裁判质效以及填补法律漏洞,不仅是法院同时也是立法机关所乐意看到的美好图景。要达到这一目的,需要开展许多必要的研究,建立更为权威的指导性案例选用、编辑与发布程序,积累更为丰富的裁判要旨编写经验。只有与时俱进地进行超越与变革,推进理论创新和制度创新,才能更好展现和提升各级法院和法官的司法智慧与信心,促进具有中国特色的案例指导制度的全面建立。
人民法院;
案例指导制度;
运作机制;
法律适用;
体制改革;
22.
行政诉讼中法律适用的实质性渊源——行政判例(案例)的司法适用性研究
林道庆
;
周俊
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
中国的司法体制或者更确切的说是司法审查体制改革也如同经济体制改革一样,是由一点带面进而推广、普及、建立、适应的渐进式模式。“二五改革”现已接近尾声,而案例指导制度的雏形才刚刚展现,更需要在小心谨慎的前提下大胆探索。笔者认为地方各级法院更需要在遵循“二五改革纲要”的前提下更多站在社会发展的现实情况和当事人权益保护的立场考虑问题,推进行政审判制度的进一步改革。而行政司法实务界在研究行政审判改革时除了考虑中国各地不同的政治经济环境,还应将更多的目光投向司法理论与实践的大环境,紧跟改革过程中出现的种种现象或问题,真正做到有的放矢,通过行之有效的理论指导行政诉讼改革的实践。
行政诉讼法;
判例制度;
司法改革;
法律适用;
23.
司法与信访:从冲突走向融合——涉诉信访机制的价值结构、制度缺陷及改革路径
赵贵龙
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文仅从宏观制度层面,就涉诉信访机制的运行现状进行了探讨,其制度缺陷客观上成为国家政治认同流失的重要渠道,其恶性后果有三:造成中央政治权威的流失;从根本上动摇了国家治理的基础;同时伴生了后果严重的打击报复和政治激进主义,最后为其改革路径作一初步探讨。
涉诉信访工作;
司法改革;
运行机制;
制度缺陷;
24.
涉诉信访处理权运行之思考——从基层法院内部之解决途径为视角
徐力英
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
当前法院的涉诉信访案件仍不断呈上升趋势,解决涉诉信访问题也成为法院当前工作的一个重点,就如何规范和完善基层法院的涉诉信访处理权的配置及运行问题谈点初浅的想法。基层法院内部通过合理配备专门的涉诉信访处理机构,规范涉诉信访处理程序的运行,完善相应的疏导、终结、制裁等机制,一方面能够敞开信访渠道,倾听民意,关注民生,切实有效地解决当前法院工作中存在的问题,加强对法院工作的内部监督,维护当事人的合法权益;另一方面,能够解决群访、集访、缠访、越级访等信访难题,遏制当前法院涉诉信访的恶性循环现状,树立真正的司法权威。
基层法院;
涉诉信访工作;
司法改革;
制度缺陷;
运行机制;
权益保护;
25.
认真对待本土资源——论'变法'中的人民信访制度
田雷
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
在我国社会转型的关键时期,法律制度不完备、执法不严、司法不公和政策偏失等等,这些问题都通过不同渠道汇集到信访部门,使信访成为社会公众关注的焦点。与此同时,行信访制度也暴露了存在的问题及其内在困境,与此同时,要解决目前信访制度存在的问题,使信访制度发挥其应发挥的功能,使信访走上理性和法治的轨道,不仅是重构和创新信访制度的问题,而且还需要重构和创新整个救济、监督和解决争议机制,有一整套相应的法律制度与之配套。认真对待信访制度,是回应国情的需要,在法典化时代,把握制度人文精神至关重要,首先应立足于中国传统和国情,然后才可以放眼世界展望未来。中国法制现代化变迁的过程中,这样的理念尤为重要。
人民信访制度;
社会转型;
体制改革;
司法公正;
26.
缠诉的透视——以涉诉信访当事人与法院的博弈技术为视角
邓志伟
;
江华
;
舒东龙
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
目前还没有人运用博弈论的理论对上访者与法院之间的博弈关系进行研究。本文就试图以当前涉诉信访中的缠诉问题为观察对象和研究的切入点,从博弈论的视角对这种现象进行解读.博弈的过程将导致弱者和强者力量对比关系发生流动,它既是也是纠纷解决的过程,也可能是新的缠诉开始。然而,这个过程有可能引起新的规范形成,并建构归属于新的秩序的动态平衡。
人民法院;
涉诉信访工作;
当事人;
博弈论;
体制改革;
27.
看得见的效果——心理疏导机制在涉诉重复访中的运用
钟健生
;
李贤森
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
心理疏导机制是针对涉诉重复访中不断出现的新情况、新特点和新问题而引入了一种从心理学角度,加以辅助接访息访功能的新机制,是将法学和医学两个学科领域完美结合的重要体征,它的适用大大提高了接访息访之功效,为构筑我国完整的立案信访体系奠定了坚实的基础。
人民法院;
涉诉重复信访工作;
心理疏导机制;
程序公正;
体制改革;
28.
论不动产预告登记的效力——解读《物权法》第20条第1款
张志历
《全国法院第二十届学术讨论会》
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2008年
摘要:
预告登记制度是不动产登记制度的重要组成部分,其对维护不动产交易秩序,平衡不动产物权变动中当事人的利益的价值不容忽视。在我国物权法的实施过程中,有必要对不动产预告登记制度的效力问题进一步完善,以健全我国不动产登记制度。
物权法;
不动产;
预告登记制度;
法律效力;
立法完善;
29.
冲突与协调:不动产登记公信力与登记错误更正之逻辑解构——兼论登记公信力与司法审查权之关系
阳贤文
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
我国物权法虽然规定了统一登记制度,但主要是从实体角度规定不动产的物权变动。而不动产登记中既有实体性内容,又有程序性内容,但更多的是具备较高技术性的程序性内容,而且繁琐复杂,需要专门的配套法律,德国、瑞士、日本等国均制定了相应配套的程序性登记法律制度,故我国制定不动产登记法已显得尤为迫切与必要。
物权法;
不动产;
登记制度;
司法审查;
立法完善;
30.
机动车所有权转移标准及相关问题的研究——兼论《物权法》第24条、第106条的法律适用
郝鹏飞
;
张国红
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
机动车所有权转移的标准历来多有争议,本文对《物权法》中机动车所有权转移的标准及机动车所有权能否善意取得的法律适用情况进行分析,并论述了机动车所有权转移标准的确立对相关案件审理的影响。
物权法;
机动车所有权;
转移标准;
构成要件;
法律适用;
31.
行政特许经营收费权质押的法律问题研究
张平
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文对目前有关收费权担保的相关规定进行评析,并分析了行政特许经营收费权进行质押的可行性,认为关于收费权担保的立法体例应当体现在国家层面的立法中,并且应该以单行法的形式进行单独规定。当然,这需要在立法技术上与《物权法》、《担保法》做好衔接。用单行法的立法模式具有更大的优越性、实用性、操作性。
行政特许经营收费权;
质押担保;
构成要件;
法律适用;
立法完善;
32.
我国农村妇女离婚后居住权实现机制研究——以696件基层法庭审理的离婚案件为研究蓝本
龙碧霞
;
胡德华
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
笔者以自身所在法院四个基层法庭2005-2007年间审理的696件离婚案件为蓝本进行分析,试图从中找到相应答案,并据此对农村妇女离婚后居住权实现机制的构建提出建议.日益增长的离婚率使农村妇女面临更多严峻挑战,农村妇女要正确应对挑战,就得自救,适时提高自身素质。同时,更重要的是,国家和社会应区别对待,倾斜保护农村妇女,这是构建和谐社会的重要组成部分和基本要求。
婚姻法;
农村妇女;
离婚案件;
居住权;
法律保护;
33.
村民自治权力滥用的民法衡平——集体成员撤销权
张文旺
《全国法院第二十届学术讨论会》
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2008年
摘要:
村民自治过程中,集体成员合法权益受侵害的情况屡见不鲜。权力不能滥用,《物权法》新规定的集体成员撤销权从民事层面规制了村民自治权力的滥用。为使该法律制度真正发挥其应有的作用,正确理解集体成员撤销权为关键所在。运用侵害物权理论,解决审判实务中存在的问题,为一己之见,权为引玉之砖。
物权法;
村民自治权力;
集体成员撤销权;
民事责任;
立法完善;
34.
关于'一房二卖'的法律救济——兼论信赖利益保护原则对违约赔偿之介入
陈景光
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
商品房的“一房二卖”、“一房多卖”现象引发了大量的诉讼,该类型的案件占近年来在法院受理案件的比例持续增多,其带来的一系列法律问题正日益引起法官更多的思考。通过分析“一房二卖”现象,购房人的损失,正是违约卖房人已经现实取得的升值利益,并没有增加违约方的负担。因此,对于对房屋升值损失的支持,不以房屋合同签订时确定交易总额为限,并没有伤害到违约方的合法利益。相反,对于信赖利益的保护,对于维护交易的安全,敦促当事人履行义务,构建诚信社会有着不可估量的作用。
物权法;
商品房;
违约赔偿制度;
法律救济;
权益保护;
35.
地震无情民法有爱——论不可抗力免责视角下的司法人文关怀
刘鸿飞
;
赵庆飞
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文拟从不可抗力制度的起源、构成要件出发,以房屋倒塌致人损害和地震对房屋按揭贷款合同的影响为主要视角,论述不可抗力制度衡平当事人利益、合理分配风险、维护公平原则的价值,以期能对解决地震引发的相关民事法律问题有所裨益,为加快灾后恢复重建工作贡献一个法律人的微薄之力.
民法;
地震灾害;
不可抗力制度;
人文关怀;
权益保护;
36.
现实扩张与理性规制:无意思联络的数人侵权之责任形态
肖启明
《全国法院第二十届学术讨论会》
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2008年
摘要:
基于无意思联络的数人侵权具有独立存在和发展的价值,且长期得到理论界的关注及实务上的重视,有必要对其进行研究与探讨。本文在比较分析各国相关立法例的基础上,借鉴国外“合理基础区分”原则,并对无意思联络的数人侵权行为展开因果类型分析,进而提出完善其责任形态的思路,即构建以连带责任基础,辅以分别责任的混合责任形态。
民法;
数人侵权行为;
法律规制;
责任主体;
37.
以'法规目的'界分直接结合与间接结合——对《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第3条的司法理解与操作
欧彦峰
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第3条使法官拥有了过多的自由裁量权,增大了审判中的司法随意性。以至于,同一类型的案件在不同的法院甚至是在同一法院都会出现大相径庭的裁判结果。在界分直接结合与间接结合、决定侵权人承担连带责任还是按份责任时,可以尝试以“法规目的”标准加以区别。标准明晰、操作简捷、主观归责、以傲效尤,不失为一条稳健实用的进路。但愿,能对司法实践略有裨益。
民法;
侵权责任;
法律适用;
自由裁量权;
38.
侵权行为垫付责任的系统反思——兼论法律伦理的便利性选择
赵文艳
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
垫付责任是在司法解释的确认和引导下,经过众多司法判例的认可和适用,形成的一项具有中国本土特色、符合中国传统习惯、能够给予受害人切实有效的救济,妥善化解矛盾冲突,实现案结事了的重要制度形式,它的确认体现着中国特色社会主义司法体系对各种利益的平衡与对基本社会伦理的尊重与吸纳。因此,迫切需要在立法中明确其概念形式和适用范围。
民法;
侵权行为;
垫付责任;
法律适用;
立法完善;
39.
雇主责任归责原则之比较法研究——兼评《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条的规定
黄砚丽
《全国法院第二十届学术讨论会》
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2008年
摘要:
本文拟从比较法的角度分析雇主责任的归责原则,并对最高人民法院2003年12月颁布的《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第9条的内容,进行相关的比较与分析,以期对我国正在制定的侵权行为法中雇主责任法律制度的完善有所裨益.
民法;
雇主责任;
归责原则;
立法完善;
40.
工伤补偿与人身损害赔偿请求权的竞合研究
张莲凤
《全国法院第二十届学术讨论会》
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2008年
摘要:
工伤保险制度创立的目的主要在于替代雇主的民事侵权责任。通常工伤保险只能提供维持劳动力生存及再生产的经济补偿,而不以赔偿受害职工的全部损失为目的;而侵权损害赔偿旨在实现对受害人全部损害进行填补的目的,赔偿范围不但包括财产上损害赔偿,还包括非财产上损害赔偿。故从受害职工的立场出发,不应剥夺受害职工因侵权行为获得完全赔偿的权利,而应当在获得工伤保险给付之外,保留获得民事侵权赔偿的权利;从用人单位的角度考虑,保留过错行为的侵权责任则有助于实现法律的惩戒和预防。其逻辑更为严密,也更符合社会公平正义的观念。
民法;
工伤保险制度;
人身损害;
赔偿请求权;
侵权责任;
41.
道路交通事故责任主体及责任类型新论——兼论'运行支配与运行利益'学说的矫正及补充责任的全面引入
靳四梅
;
高魁
《全国法院第二十届学术讨论会》
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2008年
摘要:
道路交通事故责任主体和道路交通参与人是两个不同的法律概念,二者有密切联系但又不完全重合,阐述了我国关于道路交通事故责任主体的规定,根据危险责任和报偿责任原理,国外形成了“运行支配”和“运行利益”学说,并依据该学说确定交通事故损害赔偿的责任主体。笔者认为,在立法者对机动车保有人承担危险责任还是过错责任的立法态度尚未明确,相对于机动车保有人危险责任而言,对机动车保有人适用过错责任并兼采公平责任更加符合我国目前国情,最后论述了“补充责任”的引入和“运行支配与运行利益”学说的矫正及具体应用。
道路交通事故;
责任主体;
损害赔偿;
法律适用;
42.
浅议非事故原因造成的铁路旅客损害赔偿
黄喜安
《全国法院第二十届学术讨论会》
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2008年
摘要:
《铁路交通事故应急救援和调查处理条例》(以下简称《条例》)实施后,由于《条例》旨在解决铁路交通事故发生后的应急救援及事故处理的问题,所以,对非事故原因造成的旅客人身伤亡如何赔偿的问题,因受体例限制而未规定.笔者到相关铁路部门进行了走访调查,结合法院审理的大量典型案例,针对该类案件审判实践中存在的问题进行了分析论证,并提出了审判对策和立法建议,以求教于同仁.
交通事故;
铁路旅客;
损害赔偿;
法律保护;
立法完善;
43.
人身损害赔偿项目计算模式化研究
余秋萍
《全国法院第二十届学术讨论会》
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2008年
摘要:
近几年来,福州市两级法院受理人身损害赔偿案件数量急剧上升,规范此类案件的审理,提高案件的审理效率,是目前急需解决的一道难题。本文综合分析、归纳了人身损害赔偿具体项目计算可能存在的各种情况,建立人身损害赔偿项目计算公式,不仅指出审判实践中存在的实际问题,总结提炼感性经验并进行理性思考,还能为司法实践中正确运用《赔偿解释》提供帮助,对司法公正与效率建设有所裨益。
民法;
人身损害赔偿;
侵权责任;
计算模式;
44.
清算损害赔偿诉讼中的法律问题研究
张红生
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
《公司法》对公司与债权人利益保护制度供给处于失衡状态,在债权人保护制度方面存在不足。处理清算损害赔偿诉讼案件较佳途径在于具体问题具体分析,综合考虑立法政策、制度价值、及核心理论精髓。依照笔者的理解,下一步工作或许应当如此:深入研究相关疑难复杂问题,合理设计清算损害赔偿的程序性救济措施,使债权人、公司、股东受损的合法利益得以赔偿更具有操作性。
公司法;
清算损害赔偿;
权益保护;
法律救济;
立法完善;
45.
我国离婚损害赔偿制度适用效果的调查与分析
冯玉堂
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
离婚损害赔偿制度作为一种颇为特殊的损害赔偿制度,其适用条件也具有其特殊性。笔者将离婚损害赔偿制度的适用条件分为程序和实体两个方面逐一分析。离婚损害赔偿制度反映了社会文明进步的要求,符合当今世界注重人权保障的趋势,距离完全达到其立法目的、充分发挥其法律功能,还有很长的路要走,但不能因此忽视甚至摒弃该制度的研究与适用。
婚姻法;
离婚损害赔偿制度;
法律适用;
权益保障;
46.
敢问路在何方——论中小学校园不堪学生伤害事故之重压的困境与出路
何正柏
;
刘文霞
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
由校园学生伤害赔偿所引发的加重学校经济负担及教师心理负担的恶果,必然导向学校与教师采取相应的保护性对策来化解。校园是担负教书育人重担的地方,国家的希望、民族的未来皆寄托于此。笔者针对中小学校园的重压,提出走出困境的相应对策与建议,让校园及教师不带任何包袱地轻装上阵,让校园有保障的教育教学经费,让教师没有任何的心理负担。
义务教育法;
学生伤害事故;
赔偿制度;
法律适用;
权益保障;
47.
选择与回应:知识产权'三审合一'实务模型构建与探究
曹军
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文试图以知识产权司法审判体制改革线索为视角,探析建立统一知识产权司法审判格局和机制的发展路径,厘清现行审判体制的制度性缺陷,对全国部分法院开展的知识产权审判模式改革探索加以类型化利弊权衡,并从目标原则及保障机制完善等方面探究"三审合一"实务模型的优化建构,以求找寻我国知识产权司法保护体制独立品格的最佳选择.
知识产权;
司法改革;
制度缺陷;
法律保护;
48.
论知识产权权利冲突及其解决规则——源于'七匹狼'案与'可立停'案的思考
林雅
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文通过对知识产权权利冲突的内涵、表现形式、产生的原因及解决的规则等作出的分析,探讨了在避免和解决知识产权权利冲突问题中,如何做到既尊重权利,又兼顾利益,达到效益最大化这一立法和司法共同追求的理想目标。
知识产权;
权利冲突;
法律保护;
利益分配;
49.
建立知识产权损害赔偿的'最大程度确定'规则——以损害赔偿计算的客观化、科学化发展为进路
周晓冰
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
为在一定程度上解决知识产权侵权损害赔偿案件中,赔偿标准难以把握,计算方式不够科学,法官自由裁量空间过大的问题,笔者结合知识产权侵权案件的具体特点,依据法律确定的基本赔偿原则,设计了厘定知识产权损害赔偿数额的“最大程度确定”规则,以使侵权赔偿数额的产生更科学、更合理、更确定、更透明。建立“最大程度确定”规则,无疑将对法官的审判思维、审理方式、案件的审判效率、当事人的诉讼成本产生一定的影响,但是从一个长远的角度来看,这些影响不过是在追求公平正义、树立司法权威过程中必须付出的一些代价而已。
知识产权;
侵权责任;
损害赔偿;
计算模式;
50.
辩识与慎查:对知识产权恶意诉讼的司法认定及其规制——司法适度保护原则下的实证分析
张薇
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文从实证分析的视角考察新近发生的两例引起媒体和社会广泛关注的涉及知识产权恶意诉讼的案件,意图探寻在理论尚未成熟、立法相对滞后的法律问题面前,法院应当如何审慎地辩识与智慧地选择,为司法平衡妥处规制知识产权诉权滥用与强化知识产权司法保护,提供路径尝试。
民事诉讼;
知识产权;
司法认定;
法律保护;
51.
我国公司法中的表决权研究
靳利
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
表决权是公司所有权和控制权相互分离的必然结果,也是它们相互作用的中介,没有表决权,公司的日常运作将会陷入瘫痪,因此上说表决权在公司中如何分配、如何行使是一项重大课题。然而,我国学者长期以来对表决权研究不够重视,以至于公司法中的表决权制度极不完善,严重影响了公司其他法律制度作用的正常发挥。笔者认为,现代公司需要完善的表决权制度,没有完善的表决权制度就没有真正意义上的现代公司。
公司法;
表决权;
法律适用;
立法完善;
52.
股东知情权司法救济研究
杨智建
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
股东知情权是股东权得以实现的前提和基础。在现代公司制度中,股东知情权已成为保护股东权益的一项重要法律制度。《公司法》在股东知情权的保护方面有了很大进步,但现有的规定过于原则和简单,仍然存在很多缺陷,导致股东知情权的保护在实践中可操作性不强,因此,尝试对我国股东知情权的司法救济作初步研究,并对完善我国股东知情权司法救济进行思考,以期抛砖引玉。
公司法;
股东知情权;
司法救济;
立法完善;
53.
公司僵局及其救济——兼谈《公司法》修订后第183条之得失
刘育林
;
程志
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
公司僵局是公司制度自身在一定条件下相互矛盾不可避免的产物。但公司作为维护和促进股东及其他相关者的权利和利益而设计的法律拟制体必然要求公司僵局得到有效救济。在英美法系和大陆法系成熟立法的借鉴下,我国应该不断完善公司僵局救济的相关立法,在保证股东合理期待利益及其他相关者利益的基础上综合运用司法救济与私力救济,使公司能最大限度地保全其完整、利益与价值。
公司法;
制度缺陷;
法律救济;
立法完善;
54.
公司法人格否认制度实务问题探析
曹志
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文论述了公司法人格否认构成要件包括主体要件、主观要件、行为要件、结果要件和因果关系要件;阐述了公司法人格否认之诉的原告只能是债权人,被告是公司和滥用公司法人格的股东;论证了公司法人格否认案件管辖应由公司所在地的中级法院管辖;分析了公司法人格否认诉讼应当建立合理、科学的举证责任分配制度;并对实际控制人和隐名股东滥用公司法人格独立地位损害债权人利益能否引用我国现行《公司法》第20条第3款之规定,以及执行程序中能否人公司法人格否认制度,建议制定司法解释。
公司法;
人格否认制度;
构成要件;
法律适用;
55.
我国操纵证券市场民事责任构成的有关难点问题研究
宋为民
;
陈洲
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
本文仅对操纵证券民事责任构成的重要难点问题之损害的确定、因果关系的确定、举证责任分配及共同侵权责任进行初步论述.笔者认为操纵证券市场行为共同侵权行为的处理,可参照最高人民法院关于人身损害的司法解释对共同侵权行为的处理原则,即对善意投资人共同承担连带责任,但对内部责任的承担按原因力或过错承担。对共同侵权行为的认定,并不以意思联络为要件,凡有“共同的关联性”的数侵害行为结合造成同一结果者均可构成共同侵权。
证券法;
市场操纵行为;
民事责任;
构成要件;
56.
司法实践中债权人申请破产的难题及对策
卞爱生
;
陈红
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
我国法律只原则性地规定债权人可以成为破产申请权人,但对债权人的破产申请的资格没有更为详细的规定,引发了学者和实践部门对此有不同的看法和做法。对债权人提出的破产申请加以限制,应是加强破产法的正面效益,避免其被某些人滥用从而加大债权人损失的必要措施。破产程序是在债权人、债务人、社会之间寻找一个平衡点。对债权人破产申请权相关疑难问题的解决和对债权人破产申请权的限制,能有效使三者之间的利益趋于平衡,从而维护社会的稳定与和谐。
破产法;
债权人;
申请制度;
权益保护;
57.
论劳务派遣的法律规制——以实证研究为分析方法
余德厚
;
陆瑜
《全国法院第二十届学术讨论会》
|
2008年
摘要:
新颁布的《劳动合同法》大大降低了签署无固定期限劳动合同的门槛,本文试图通过对西部某市劳务派遣现状及存在的突出问题进行分析,提出规制劳务派遣的一些思路.劳动者在有劳动没关系,有关系没劳动的前提下工作,同工不同酬,面临双重剥削和劳动关系的高度不稳定。对于国家而言,劳动关系不稳定、就业质量和工资水平降低、社会保险基数减少,很难构建和谐的劳动关系。为此,对劳务派遣存在的漏洞和问题如何进一步探索研究,加强立法、行政和司法等方面的规制,则是摆在人们面前的一道重要课题。
劳动合同法;
劳务派遣者;
法律保护;
立法完善;
意见反馈
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