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中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会

召开年：2012
召开地：北京
出版时间： 2012-12-08

主办单位：北京市金融服务法学研究会

会议文集：中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会论文集

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1.证券刑事案件中内幕信息认定研究
- 宋伟
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：证券内幕信息是指,对公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息.内幕信息具有"秘密性"和"重要性"两个重要特征.本文从内幕信息以上两个特性出发,结合近年来刑事和行政案件中对内幕信息的认定和分析,以期相对科学的把握内幕信息的认定,加强对证券内幕交易犯罪的惩治.
2.商业银行服务收费的合理性分析与制度改革建议
- 徐贵一
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：目前到银行办理存取款、汇兑、缴纳水电费等业务己成为人们日常生活中必不可少的一部分.商业银行在带给人们便利的同时,也带来了服务收费的困扰.近年来,银行服务收费上涨问题引起了全社会的关注,服务收费的合法性、定价的合理性等问题成为各方争议的焦点.笔者就商业银行服务是否应该收费这一问题进行了探讨,认为商业银行的哪些服务应该收费,并提出应修正相关法律制度。包括《价格法》、《商业银行法》、《国家计委和国务院有关部门定价目录》、《银行结算办法》、《支付结算管理办法》、《商业银行中间业务暂行规定》、《商业银行服务价格管理暂行办法》等，明确定价主体、定价范围、价格幅度、定价程序等，对银行和消费者权益双保护。科学测算收费项目的成本和收费标准。推进利率市场化。减少存贷利差，迫使银行去主动创新服务业务，提高服务质量，清理目前的收费项目，确保收费与提供高质量服务相匹配。
3.合伙型私募股权基金中有限合伙人'双重身份'问题研究
- 聂孝红
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：当合伙型股权基金中有限合伙人同时又是作为普通合伙人的公司的股东或主要高级管理人员时,有限合伙人常常会借道普通合伙人之手间接地干预、甚至控制有限合伙基金的投资管理活动.这种现象严重地违背了有限合伙人不得参与合伙事务经营管理的制度设计,是一种严重的违法行为.在合伙企业法中要确立"揭开有限合伙人面纱"制度,即如果有限合伙人滥用有限责任制度,规避法律规定,采取"双重身份"参与基金投资管理,就要"揭开有限合伙人面纱",直接追究有限合伙人的无限连带责任.
4.论欧盟《另类投资基金经理指令》对私募股权基金的规制
- 董新义
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：笔者认为，201 1年6月8日通过、同年7月21日生效的欧盟《另类投资基金经理指令》关于私募基金规制的规定，有许多值得我国借鉴的地方，因此，笔者在本文不再赘述完善私募基金规制一般性问题，而直接切入正题，从介绍欧盟《另类投资基金经理指令》关于所有另类投资基金（包括PE）的共同规定和对PE的特别规制规定入手，认为我国应树立适度监管的理念,完善信息披露制度,对PE控制权的规制,重视保护投资目标企业利害关系人的利益.
5.论私募基金发行备案制中政府监管与行业自律的划分——基于对《证券投资基金法》(征求意见稿)第107条第(一)款的评析与建议
- 袁达松;刘鸽
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：《证券投资基金法》(征求意见稿)首次将私募基金纳入我国监管范围,并对私募基金的发行规定了事后备案制度.但是,修改稿未对国务院证券监督管理部门与行业协会的分工作出清晰界限.对此,文章从基金投资者、基金规模、资金来源等方面对政府部门与行业协会的职能进行划分,并建议将修改意见稿第107条第(一)款"非公开募集基金募集完毕,经注册、登记的基金管理人应当分别向国务院证券监督管理机构或者基金行业协会备案."修改为"非公开募集基金募集完毕,对于涉及国家利益与社会公益的基金,经注册、登记的基金管理人向应当相关政府机构备案,除了单个投资额小于100万元的个人投资者等不涉及国家利益与社会公益的基金不需要备案以外,由经注册、登记的基金管理人向基金行业协会备案.涉及国家利益与社会公益的基金范围以及相应的备案政府机构由国务院另行确定".
6.有限合伙制私募股权基金核心条款研究
- 马瑞
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：有限合伙制作为私募股权基金的重要组织形式之一,是古老的有限合伙制度和现代私募股权基金形式在投资领域内的巧妙结合.本论文以核心条款为中心，以有限合伙人和普通合伙人之间的利益协调为根本目的，综合运用比较研究方法和实证研究方法，通过界定有限合伙制私募股权基金核心条款的概念、范围极其制度价值，分析国外代表性有限合伙基金协议核心条款（例如KKR有限合伙协议），探讨我国私募股权基金有限合伙协议核心条款存在的问题，并提出完善路径。
7.私募股权法律地位的确立及规制的思考
- 李宗发
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：本论文针对中国私募股权缺乏法律明确承认和保护的现状,从生产要素的角度讨论私募股权的法律地位问题,阐述了私募股权作为资本的桥梁,向生产领域组织、输送资本,促进生产力发展的重要作用,分析了过去法律与现行生产力发展的矛盾,提出尽快对私募股权法律地位给予确立,同时对私募股权法律规制目的、法律规制原则、非公开募集限制、违反诚实信用规制、投资人利益保障规制等进行了思考.
8.北京市检察机关近年办理的金融诈骗犯罪案件实证研究
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：北京市作为全国金融中心之一,近年来金融业发展迅猛,但是,随之而来的是金融犯罪、尤其是金融诈骗犯罪数量和涉案金额不断攀升,严重影响首都金融市场秩序,动辄为被害人造成巨额经济损失,进而影响社会和谐稳定,文章对北京市检察机关近三年办理的金融诈骗案件进行了系统梳理,着重分析了发案原因、特点、存在的问题,并提出对策建议，包括增设单位犯罪主体，对单位犯罪增加资格刑，加大处罚的力度，建立健全完备的法律体系，坚决打击信用卡诈骗行为，建立健全行刑衔接机制，加强金融诈骗犯罪的司法制裁，通过多种渠道加强犯罪防范，做好涉众型金融诈骗犯罪案件的处理工作等建议。
9.保险法自杀条款研究
- 梁鹏
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：我国《保险法》第44条规定的自杀,系指故意自杀.自杀条款仅适用于人寿保险,而不适用于健康保险及意外伤害保险.被保险人在合同成立二年之内的自杀,保险人仅退还保单现金价值的规定有失公平,应要求保险人退还保险费及同期银行利息.《保险法》规定的自杀条款适用例外范围较窄,除无民事行为能力人自杀不适用自杀条款外,完全民事行为能力人或限制民事行为能力人在不能认识或控制自己行为情况下导致自己死亡的,或者第三人为被保险人投保,被保险人自杀的情况,亦不适用自杀条款的规定，笔者建议保险法第44条中的“自杀”，系指被保险人的故意自杀。受益人能够证明被保险人于投保时不存在自杀骗保意图的，保险人应当给付保险金。完全民事行为能力人或限制民事行为能力人在不能认识或控制自己行为情况下导致自己死亡，或者第三人为被保险人投保，被保险人自杀的，不适用《保险法》第44条的规定。
10.'对赌协议'第一案分析
- 彭冰
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：甘肃世恒案作为“对赌协议第一案”，受到了广泛关注。本文着重分析了二审判决，认为裁判理由并不能成立。本案中对赌协议并不具有保底条款的性质，更不能被归属于“名为投资，实为借贷”的合同。实际上，对赌协议不过是一种结构性的定价机制，其主要目的是通过分期结算，部分排除定价时的不确定性因素，即业界所谓的“估值调整机制”。在甘肃世恒案中，尽管对赌协议的约定比较粗糙简单，但在性质上仍然符合该界定。两审法院对其无效的认定，都缺乏坚实的法律理由，也会给私募股权投资界带来巨大的震荡。
11.国际私募股权债转股融资条款的本土化
- 沈朝晖;缪因知
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：债转股融资条款是国际私募股权投资范本中的一类特殊条款,具有高度的灵活性.如要将其引入到中国的私募投资实践中,将面临一些法律障碍与问题.本文分析了中国法律环境与该条款的关系,包括企业借贷禁止对债权投资的影响,借贷关系无效对转股行为效力的影响,风险资本家选择债权转股权时与老股东的优先购买权如何协调;当债权人同时是公司股东时,债权人的转股行为是否构成公司对股东债权的提前清偿从而触发破产法上的责任;作为争夺公司控制权的手段之一,债权人能否将设质的股权直接流质等债转股融资条款在中国法语境中触发的法律问题.
12.私募股权投资基金(PE)监管研究
- 邢会强
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：通过介绍美国、欧盟、英国等对私募股权投资基金的监管，分析了中国的监管框架，针对其存在的问题，提出《通知》体现了“适度监管”的监管理念。同时，注重发挥行业自律的作用。备案管理部门的监管重点：一是股权投资企业的募资方式和募资对象，防范其以不规范方式和向不合格投资者募资导致乱集资的社会风险；二是股权投资企业的投资运作，避免其从事股票炒作等公开交易股权投资和非法借贷活动，蜕化为私募证券投资基金和贷款公司。
13.中国私募股权基金法律制度设计之再完善——基于《中华人民共和国证券投资基金法》(修订草案)的探讨
- 余琳林;陈胜
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：《中华人民共和国证券投资基金法》的修改是在出现众多新情况、新形势的背景下进行的举措,其中,最大的特色在于将包括私募股权基金在内的非公开募集基金(私募基金)纳入该法的调整范围.本文基于这样的立法修改背景,对相关的概念进行了剖析,进而针对性的提出关于《中华人民共和国证券投资基金法》(修订草案)文本的修改建议,最后在总结国内外实践经验的基础上进一步地提出制度设计的修改意见和建议,包括明确私募股权基金的投资范围，细化合伙制私募基金的具体办法，在有限合伙制私募基金增设“隔离带”条款，旨在为该法的完善有所增益.
14.从监管理念革新看《证券投资基金法(修订草案)》——以'非公开募集的基金'为对象
- 许可;肖宇
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：通过对《证券投资基金法(修订草案)》监管理念革新的探讨，提出了放松基金管理人的资格限制，认为应当放松投资者的准入资格:不以合格投资者为必要，重塑投资管理人和投资者关系，同时强化个人责任追究。
15.私募股权保护性条款研究
- 沈晖
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：有限责任公司应当允许将股东会职权与董事会职权在相互之间转移。股份有限公司则不应允许公司章程变更公司法规定的股东会职权与董事会职权。在此基础上，私募投资机构可通过公司章程约定股东会和董事会的决议事项。在对各决议事项规定表决权定足数时，从我国立法与司法实践，并参酌国外立法来看，应当允许公司章程对有限公司与股份有限公司规定更高的表决权定租数要求，甚至规定要求对某些事项需一致通过。当然，一致通过的决议可能会导致由于部分小股东的阻挠而导致公司无法达成任何决议。同时，对某些特定事项必须经特定股东（如私募投资机构）或特定股东制定的董事（如私募投资机构制定的董事）同意的条款，不应得到支持。因此，因此，在进行谈判时，建议可根据私募投资机构的出资比例，确定一个较高的表决权定足数要求，以使该决议事实上不经私募投资者同意便无法通过，但应避免使用需经其同意或者其委派的董事同意方可通过的表述。
16.我国私募股权基金的刑事风险及预防初探
- 刘衍明;卢凤英
- 《中国私募股权基金法律规制研讨会暨北京市金融服务法学研究会2012年年会》 | 2012年
摘要：私募股权基金是当前我国资本市场上的重要参与主体,其在具有客观存在价值的同时也由于法律地位不明、监管不严、运作自由等原因具有多种刑事风险,需要认真研究对策,规范其设立和运作.文章从介绍我国私募股权基金业现状入手,分析了当前我国私募股权基金所具有的非法吸收公众存款、集资诈骗、违法运用资金等刑事法律风险,并在此基础上提出了明确立法、加强监管等一系列对策,以期规范市场秩序,净化投资环境,维护广大中小投资者的利益,服务和保障和谐社会的构建.