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中国法学会民法学研究会2008年年会

召开年：2008
召开地：上海
出版时间： 2008-09-20

主办单位：;中国法学会民法学研究会;;

会议文集：中国法学会民法学研究会2008年年会论文集

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1.论侵权责任法法典的体系
- 屈茂辉;许中缘
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：侵权责任法的体系的设置需要考虑到侵权责任法的本身特性，也要结合侵权责任法典本身所具有的要求。以行为中心模式与诉因中心模式来主导侵权责任法的制定具有弊端，以损害中心模式体现了侵权责任法与侵权责任法典本身的特性。我国侵权责任法一般条款的制定，需要合理区分侵权责任法的一般条款与侵权责任的一般条款，侵权责任的一般条款的适用，需要遵循满足层级性的要求。我国侵权责任法应该采用损害的一般规定、损害的救济、损害的抗辩、损害赔偿的逻辑来确定侵权法的逻辑结构。
2.我国民法典总则编私权的立法设计——对私权一般性规定和类型化的反思
- 李建华;董彪;杨代雄
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：民法是权利法，私权体系的建构是近现代民法典的主要目标。各国对于是否在民法典中对于权利的一般问题予以规定、权利内容的一般性规定是否可行有不同的认识和立法例。我国正在进行民法典的起草工作，全国人大常委会法工委起草的《中华人民共和国民法(草案)》中将民事权利单独成章进行了规定，开创了民事立法的先河。但是，不可否认，草案的规定还存在若干缺陷，对此，需要予以论证和完善。
3.范式转换：现代私法价值与方法的变迁
- 叶金强
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：现代私法经历了从形式法到实质法的演变，价值导向的思维成为私法的中心，评价法学取得了支配地位。本体性诠释学为法学提供了新思路，着力于判决正当化的法律论证理论，试图解决评价法学面临的难题，探讨着理性地考量非理性事物之途径。
4.论民法典体系的开放性
- 许中缘
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：开放性是民法典所应具有的属性，也是民法典适应社会发展所需要解决的问题。体系的开放性在民法典的制定中具有重要的功能。民法典内部体系与外部体系都应保持开放性，前者主要表现为民法一般条款的规定，后者主要表现为处理民法典与民事单行法律的关系以及民法典渊源问题。
5.社会转型时期中国民法学的基本任务
- 柳经纬
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：当今的中国，正处在以市场化改革为主要目标取向的社会转型时期。在此社会转型期，中国民法学的基本任务是：探索改革提出的社会现实问题，推进民商事法律制度的创建：寻求民商法的生存空间，求证民商法在国家法律体系中的历史定位;实现民法学自身的理论转型，构建中国的民法学理论体系。三十年来，尽管中国民法科学取得了令人瞩目的成绩，但这三项任务并没有真正完成，仍有待民法学者的努力。
6.反映、继承与认同：中国民事立法本土资源利用的基本原理
- 童光政
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：从民事立法的基本原理来看，一个国家和民族的民法理应直接表现该国本土人们现实生活方式对民事秩序和民事权利的要求，人们的这些要求是本土社会经济关系的体现，是民事立法原始的或终极的基础，民事立法就是要把本土人们的这些要求固定下来并把它们提升为与人们现实生活方式密切关联的秩序规则。
7.冷静地对待民法典
- 胡吕银
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：本文首先从国内外角度分析了制定民法典的意义，并进一步剖析了法典的优缺点，文章重点对中国民法典的发展历程作了叙述，认为：大陆法系民法典的出现是其法律发展到特定阶段所产生的一种由量变引起质变的现象。
8.同心圆模式民法体系——试论建构中国民法体系的另一种思路
- 周珺
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：费孝通先生以“差序格局”理论阐释国人的日常生活，既朴素自然，又真实贴切。考虑到人们的日常生活与民事生活的同质性、同构性，本文便尝试以“差序格局”理论来诠释民事生活，进而以此建构民法体系。根据笔者的初步思考，以“自己”为中心，人们的民事生活由内及外、由近及远依次为人自身、家庭、组织和市场，相应地民法体系也应依次包括人法、家庭法、组织法和市场法四大板块，本文将这一体系称为“同心圆模式民法体系”。
9.我国物权变动立法应否采有因的物权行为模式——与宁红丽教授商榷
- 刘耀东
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：有因的物权行为模式就是在承认物权行为理论的前提下，否认其无因性而改采有因性，其虽具一定的合理性且避免了无因性所产生的弊端，但有因物权行为同样是站在德国物权行为理论的土壤之上，对交付等事实行为的理论抽象。善意取得制度与公示公信原则不是可以相互替代的关系，善意取得制度是以公示公信原则为前提和基础。
10.主体意义上的人格与客体意义上的人格——人格的双重内涵及我国民法典的保护模式选择
- 杨代雄
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：人格具有双重内涵，即主体意义上的人格与客体意义上的人格。主体意义上的人格在现代民法中被表述为权利能力，它源于德国古典自然法学中的伦理人概念。客体意义上的人格概念源于雨果·多勒鲁斯，经过19世纪法学家的发展，成为现代人格权理论的逻辑基础。我国民法典应当对两种意义上的人格分别予以保护，人格权法应当独立成编。
11.方法整合与本体确立——关于民法基本原则的初步研究
- 董学立
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：学界过去关于民法基本原则的研究多表现为对立法条文的文义分析，因理论基础和体系化呼应的缺乏，所确立的民法基本原则难以发挥应有作用。民法基本原则的本体确立应植根于民法理念的变迁、公法与私法的关系、民事法律关系、私权保护及其限制等理论土壤之中。以此为基础，我国未来民法典应确立“私权保护原则与权利滥用之禁止原则”、“私法自治原则与诚实信用原则、公序良俗原则”以及处于公理性地位的“平等原则”这“三组、六个原则”的和谐体系。
12.《民法通则》的制定及其对现今民法典编纂的启示
- 赵中孚;刘运宏
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：《民法通则》是新中国第三次起草民法的重要成果，是商品经济的发展、经济建设和改革开放的需要，它反映了当时改革开放时代的发展要求，所以也促进了我国改革开放和社会主义经济建设以及精神文明建设的健康发展，标志着以政策手段调整民事关系为主的时代基本结束，又预示着我国正规的、大规模的民事立法的开始，在新中国民事立法史上具有重大的里程碑意义。回顾它制定的背景，可以从中总结出对我国现今的民法典编纂有益的、众多经验和教训。
13.中国民法典的制定与自然人医疗权利的保障
- 李燕
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：中国目前医疗体制和社会保障机制尚不健全，在中国正在制定民法典的背景下，研究在民事权利体系下，对自然人的医疗权利加以全面剖析及确认，对于保护人权和构建和谐社会极具重要性。制定民法典之人格权法，应明确规定自然人的医疗人格权。制定民法典之物权法，应明确医疗领域内的来自于人体的一些物是物权的客体，主体行使此种物权应受到如符合公序良俗原则等的限制。制定民法典之合同法，应将医疗合同作为有名合同规定在合同法分则中，明确医患双方在医疗合同中享有的各种合同法定及约定权利义务。制定民法典之侵权责任法，应对医疗侵权责任作出明确规定，尤其应特别注意医疗过错的认定、免责及责任限制、损害赔偿等条款的设计。
14.改革开放30年中国民法理论问题论争之回顾及其启示
- 苗延波
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：本文在认真地回顾中国改革开放30年来民法学界四次重大理论问题论争的过程和主要内容的基础上，总结出了其中可以借鉴的经验，以期对中国的民法学发展起到一定的推动作用。
15.论物权法规定的物权客体中统一物的概念
- 杨立新;王竹
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：民法上的物概念一直呈现扩大化的趋势，在突破了“物必有体说”之后，出现了统一物的概念缺位的新课题，必须寻找到新的共性，否则物概念将面临解体的危险。物概念在20世纪之前主要受到物理学发展的影响，在20世纪以来则更多受到社会观念、商业活动和科学技术等多方面的综合影响。我国物权法上的物权客体分为物和权利两大类，物是具有自然属性的物权客体，其范围具有开放性，应当进行类型化;权利是仅具有法律属性的物权客体，具有法律拟制性，其范围具有限定性。
16.分立抑或再合一：“征收”与“征用”之概念关系辩正
- 房绍坤;王洪平
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：从目的、对象、法律效果、救济方式四点，并不能证明“征用”为“征收”之外的一个独立概念，也同样不能证明“征用”为“征收”之外的一项独立法律制度。因此，与“概念不同”为由将原法中的“征用”概念拆分为“征收”与“征用”两个概念，其理据是不充分的。
17.中国物权立法的成就与不足——兼及法律移植与融合中的“鸡尾酒论”
- 刘保玉
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：经历了十余年磨砺和多种磨难后形成的我国《物权法》，在对国外法律制度的借鉴、移植和结合我国国情的规则创制方面取得了令人瞩目的成就，其对诸多制度的取舍之决断堪称允当，对某些系争问题采取的回避、变通或模糊处理的方案亦可理解。尽管《物权法》中仍存在不少失当和不足，但以公正持平的态度来评价，其立法质量整体上看应属优良。法律的制定和其质量的评判如同鸡尾酒的调制与品味，在我国未来的民法典制定中，应当更加注重并妥善地处理法律的借鉴、移植与中国特色的塑造两者之间的关系，而不必拘泥于某种法系或范式。
18.农地征收中的利益差序格局
- 王全弟;李云波
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：农地征收实际涉及的私人利益主体有四：官员、开发商、村官、村民。在这四类具体利益主体之间存在着的利益差序格局，其实然与应然截然相反。在农地征收过程中，确实存在着公共利益与被征者的私人利益的区分，但二者不构成冲突关系。构成冲突关系的是被掺入过多决策者和执行者私人利益的名义上的“公共利益”与被征者的私人合法利益，界定“公共利益”是破解被征地农民利益遭受侵害难题的突破口。
19.确立公法人，完善民事主体制度——我国机关法人概念之反思
- 高富平
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：制定民法典需要按照私法基本原理来重构我国的民事主体制度，其中的一个重要任务是引入公法人制度，以此重构我国的“机关、事业单位和社会团体法人”。本文仅对机关法人作一探讨，笔者认为：我国应当抛弃机关法人概念，建立地域为基础的公法人制度，作为公法人的基础类型，以在公法和私法上确立共同主体。
20.私法新时代的开启——以《物权法》立法中的争议与共识为视角
- 季立刚
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：《物权法》的制定是我国立法史上的重要事件，在该法的制定过程中，伴随着激烈的争论，这些争论在某种意义上反映着现阶段我国不同利益群体的诉求。反思这些争论，对于民法理论的进步、民法制度的完善，厘清民法与其他部门法的关系均具有重要的意义。
21.论有限公司股权质押特征与制度完善
- 胡鸿高;胡冰
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：本文从股权质押的意义及其特点考察入手，对于有限责任公司股权质押设立理论和实务中有争议的前沿问题进行了探讨，从效力制度的视角论证了股权质押标的物及其所担保债权的范围，以及出质人和质权人的权利与义务的内容，分析了股权质权的实现和消灭制度，并结合实际，借鉴境外经验，对我国股权质押制度的完善提出了有针对性的建议。
22.民事主体三十年
- 谭启平;朱涛
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：改革开放三十年来，我国民法以前所未有的速度飞快发展，民事主体的制度和理念也经历了从无到有，从简单到复杂的历程。民法是人法。本文采用历史分析的方法，回顾伴随改革的民事主体立法、理论的变迁，总结过去，展望未来，冀望能够从这个独特的角度折射出经济体制改革和我国民法发展之间的深刻联系。
23.论建筑物区分所有权的构成——兼议《物权法》第70条的规定
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：本文通过对建筑物区分所有权构成的诸学说的分析，并对各种学说进行考量与比较，认为建筑物区分所有权的意义可作如下界定，即：建筑物区分所有权是指多个区分所有权人共同拥有一栋区分所有建筑物时，各区分所有权人对建筑物专有部分享有的专有所有权，对建筑物共用部分享有的共用部分持分权，以及因区分所有人间的共同关系所生的成员权的总称。文章最后对《物权法》第70条若干概念的解释。
24.善意取得基础理论的内在逻辑证成——《物权法》第106条与《合同法》第51条潜在冲突之协调
- 彭诚信
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：基于善意取得在适用《物权法》第106条与《合同法》第51条时存在的可能冲突与理论困惑，生发出涉及该制度的几个需要证成的基础理论问题并提出具有内在逻辑的证成思路：(1)通过证成无权处分行为不影响合同效力得出善意取得之合同效力的有效性。(2)善意取得也应遵循《物权法》所采用的债权形式主义的物权变动模式，其所依据的合同因此也应该有效。(3)善意取得与公示公信力是一个问题的两个方面，其本质表现在于对抗原权利人的原物返还请求权。(4)善意取得遵守一般物权变动模式且“转让合同有效”的立法选择，决定了其性质是继受取得。最后，为克服善意取得在适用《物权法》与《合同法》时存在的潜在冲突、保证两部法律在适用上的统一，有必要摒弃把无权处分合同规定为效力待定的《合同法》第51条。
25.垫付责任的立法选择研究
- 李明发
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：垫付责任是我国司法解释所创设的一种特殊的民事责任承担方式，属于他人责任，但并非替代责任。垫付责任不具有正当性，背离民事责任能力原理，不合公平观念，忽视社会保险等在侵权损害填补中的作用。现行的垫付责任存在责任主体不明以及责任期限、条件、范围不当等缺陷，引发适用上的困难，应当废除现行垫付责任之规定。
26.生育权的理性探究
- 王歌雅
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：近年来，围绕生育权，法学界进行了较为热烈的探讨。这种探讨不仅存在于亲属法领域，而且也存在于人格权法领域。研究视角的不同，导致生育权的性质界定及法律阐释的差异与矛盾，为摆脱生育权研究的茫然与结论的多元，澄清生育权的价值认知与法律建构已成必然。
27.债权人与继承人利益的协调与平衡
- 王丽萍
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：我国继承法颁行于上世纪80年代中期的改革开放之初，偏重于保护继承人的利益，忽视了对于遗产债权人利益的保护。建议在编纂民法典时，应适应社会生活的巨大变化，坚持继承人利益与债权人利益并重和同等保护的理念，明确规定先清偿债务后分割遗产原则，建立相应的遗产管理制度、编制遗产清册制度和遗产债权公告制度，规定共同继承人对于遗产债务的连带责任。
28.不动产登记机构赔偿责任的法律思考
- 陈耀东;杨雅婷
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：我国《物权法》第2l条第2款肯定了不动产登记机构错误登记的赔偿责任，但由于该规定比较原则，学界有不同理解。不动产登记机构的赔偿责任性质上应属于民事侵权赔偿责任，登记机构的审查义务应为折衷的实质审查义务，在归责原则方面我国采用的是过错责任原则，赔偿范围以给当事人造成的直接经济损失为限，赔偿经费的落实有赖于赔偿基金制以及保险机制的建立与完善。
29.矿产资源有偿取得法律问题研究——以山西煤炭资源有偿使用为例
- 王继军
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：本文通过对山西省煤炭资源开发利用的现状及引发的问题进行研究，总结了形成矿产资源开发利用问题的原因与法律制度的缺陷，阐述了矿产资源资产化的立法演变及理论分析，并对建立健全矿产资源有偿取得制度的法律进行了思考。
30.水资源用益物权立法解读
- 裴丽萍
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：物权法相关条文已清楚表明：我国已经通过财产基本法的形式承认私法手段是水资源配置的主要方式，但物权法对水资源用益物权缺乏概括性规定，作为水资源用益物权定性的取水权，因为需要按照相关行政法律、法规予以解释和适用，导致其应该具备的安全价值大为减损。因此，我国立法应该进一步按照物权法确定的调整思路，来完善水资源之用益物权及其相关制度安排。
31.论空间上的物权体系
- 钟明霞
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：物权立法中，学者、立法机关在空间权问题上观点颇不一致。因立法者对空间权概念基本持否定态度，物权法第136条维持草案第141条的规定，将空间上的权利纳入建设用地使用权范畴加以调整。究竟在空间上得成立何种性质的权利，尚有进一步探讨的余地，厘清空间的存在型态、空间开发利用的样态，这对于探讨空间权的属性实有裨益。
32.合同履行障碍制度的路径选择
- 焦富民
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：“事实构成进路”不可能统摄社会经济生活中出现的所有的履行障碍形态，因而需要一种蕴涵体系思考即能够比较理想地满足祈求覆盖全部障碍渊源的想法与要求的进路，这就是合同履行障碍的“法律效果进路”。本文重点介绍了中国合同履行障碍法进路的选择。
33.未成年人监护责任的承担
- 齐恩平
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：我国《民法通则》及相应司法解释关于未成年人监护责任的承担已经不能适应现代社会的现状，在侵权立法的进程中，应当加以完善。应当承认未成年人主要指限制民事行为能力的未成年人具有侵权责任能力，能够承担相应的过错责任，并根据未成年人的认知能力等因素设定宏观的注意义务标准;对于监护人，应当认定其承担的是一种过错责任，但是应当适用过错推定原则，在其证明自己没有过错的情况下不应承担责任;对于学校、幼儿园等教育机构，应当认定其与学生之间是一种教育、管理、保护与被教育、管理、保护的关系，因其未履行其职责范围内义务而造成的损害，应当承担过错责任，并适用过错推定责任。
34.企业法人财产权研究的回顾与展望——以改革开放三十年为视角
- 柴振国
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：改革开放三十年来，无论民法界对财产权的研究，还是经济法界对企业法的研究，法人财产权是法学理论的研究热点。本文对法人财产权的形成、理论争议及立法缺陷进行回顾与展望，再次提出“法人财产权”表述的不科学性，呼吁不仅要在理论上确立法人所有权制度，而且要在立法上确立该制度，并就公司法、物权法等的修改提出了具体建议。
35.论我国不可量物侵害救济制度之完善
- 叶知年;李金森;陈学凯
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：对于不可量物侵害，西方发达国家形成、发展了具有相似功能的不同的法律制度。我国现行法律中仅有《物权法》第90条对不可量物侵害进行简单的专门规定，其余可以规制不可量物侵害的法律主要为《民法通则》与《物权法》的相邻关系和侵权行为条文以及《环境保护法》中涉及不可量物环境污染的条文，但这些规定并不足以对不可量物的受害方提供完善而合理的保护。因此，有必要对不可量物侵害制度进行深入的研究，以促进当前社会上普遍存在的不可量物侵害纠纷案件的解决。
36.对著作权侵权归责原则的认识与思考
- 马永双
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：著作权侵权的归责原则决定着侵权责任的构成，是侵权赔偿诉讼中涉及的重大问题，是确定著作侵权责任之关键所在。现行法律和司法实践把过错责任原则作为著作权侵权的一般归责原则。这与著作权侵权的多样性、普遍性、高科技性等趋势不相适应。单一的一元归责原则明显地不利于保护著作权，导致著作权保护过弱。作为一项公共政策的制度设计，著作权保护制度应体现利益平衡原则，保护程度上应强弱适度。为此，著作权侵权的归责原则应采用较周延的二元归责体系，即著作权一般侵权行为采用过错责任原则，同时补充适用过错推定责任原则;著作权的特殊侵权行为采用无过错责任原则。
37.房屋登记的概念与基本原则
- 尹飞;程啸
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：《房屋登记办法》已经颁行并于2008年7月1日起施行，本文简述了《房屋登记办法》的起草过程和制定《房屋登记办法》的意义，重点阐述了登记行为的性质和房屋登记的基本原则问题。
38.论不动产征收中预告登记权利人的法律地位和利益保护
- 吴春岐
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：如何界定和认识被征收不动产的预告登记权利人在不动产征收中的法律地位、利益保护及其救济问题，是理论和实践中都不容回避、亟待研究的问题。预告登记后的权利是一种“债权物权化”的典型。预告登记具有预防妨害的效力、保全顺位的效力、保全权利的效力。预告登记不能对抗不动产征收。预告登记权利人应当属于该不动产上的利害关系人，应当获得征收补偿。在违法不动产征收中，对于不动产尚未灭失的情况，可以采取物权请求权的保护方法，请求恢复原状；对于不动产本身已经灭失的情况，预告登记权利人可以采取侵权请求权的保护方法，请求损害赔偿。
39.浅议网络知识产权侵权的保险救济——以美国为例
- 郭丹
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：美国作为最早开始采用知识产权保险制度对因知识产权侵权行为受损而进行救济的国家，在网络环境下新风险层出不穷之时，因应知识产权在网络环境下的新型侵权风险，在以传统侵权救济方式进行救济的同时，进一步发展知识产权保险制度，并通过创设新的险种和新的制度进行专门性的保护，与民事侵权救济一同为新技术环境下新型侵权行为的责任承担提出了更为全面的保护方案，而知识产权侵权救济方式的新发展也为我国知识产权侵权救济的立体化体系构建提供了可资借鉴的宝贵经验。
40.民事行为无效的特性及其弱化——兼论效力设计的空间
- 陈传法
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：狭义的民事行为无效，是指民事行为因在成立之时严重欠缺有效要件或因所附生效条件确定不成就，而不按当事人意思表示的主要内容发生法律效力。广义的无效，尚包括民事行为最终无效的其他情况。典型的狭义无效具有当然性、绝对性、自始性、永定性四大特点。由于社会生活异常复杂，各国立法或学理无不弱化上述特性，承认一些例外的存在，以增强民事行为立法的合理性、灵活性和适应性，民事行为效力制度的设计，在完全有效和典型无效之间，存在较为广阔的空间。
41.从合同法的视角看许霆案
- 鲁叔媛
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：通过对许霆案的分析，认为：许霆从ATM机上取走这些超过合同约定的款项构成不当得利，银行应当及时采取补救措施，向许霆追讨不当得利以使自己的损失缩小到最低点。然因银行内部对ATM机可能出现的此类故障未预设任何报警系统、事发时又适逢周末而失察、错过良机，从而为许霆完成从不当得利的量变到侵占的质变提供了时间与机会，由此暴露出银行在合同履行环节中存在着不应有的疏漏与不足，银行乃至整个金融行业亡羊补牢、防患于未然、保障金融安全至关重要。
42.合同履行障碍法的历时性观察
- 蔡养军
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：合同履行障碍论为理解合同法各个制度之间的联系提供了新的视角，为解决债法各部分之间的边缘性问题提供了新的思路，以实现债权人的给付利益为目标，现代合同法律关系表现出明显的有机性和程序性特征。合同义务从缔约接触开始，经过给付阶段，迈向合同终止后的给付利益维持阶段，与这一过程相适应，合同履行障碍法在时间上的扩张成为必然。
43.农村宅基地使用权流转法律问题研究
- 袁锦秀
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：农村宅基地使用权流转我国目前法律框架下，还是不受肯定的;但是出于土地资源的充分利用和农民合法利益的保护，流转是十分必要的，且事实上存在的地下流转市场呈失控状态。与其立法禁止，不如“改堵为疏”。立法对宅基地流转予以确认，建立良好的流转管理体制，以维护农民的利益。
44.法律行为的合法性问题研究
- 陈永强
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：法律行为合法性问题是困扰当今民法理论的一大难题。本文在辨析词语的正确使用范围的基础上，提出有效、无效是私法评价法律行为的特定词语，合法、违法不能用以评价法律行为。这两套用语体系存在的基础是公法、私法的区分，公私法的内在价值秩序是统一的，其落脚点都是人，法律以人为本。
45.试论业委会的法律性质及其民事诉讼主体资格
- 马莉萍;李亮
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：关于业委会的法律性质在理论上多有争议，其民事诉讼主体资格在实践中也被大量否定和限制，造成业主权益保障的困难。本文认为，业委会符合法律规定的“其他组织”，并且基于现实需要和理论基础应认可并完善业委会的民事诉讼主体资格，以期在司法实践中解决业委会的法律性质及其民事诉讼主体资格问题。
46.德国建筑物区分所有权法的最新改革及其对我国的启示
- 白江
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：2006年德国的《住宅所有权法典》被作了自颁布50多年以来最大的一次修改。修改的主要内容有：简化住宅所有权人团体的意思形成机制、承认住宅所有人团体享有部分权利能力、规定住宅所有人的对外责任、对住宅所有权纠纷改采适用普通的民事诉讼程序和赋予物业费债权在住宅强制拍卖程序中一定的优先受偿权等，这一立法及其后理论的变革对我国有诸多现实启示。
47.建筑物用益物权体系的比较研究与宏观思考
- 曾大鹏
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：本文分析了我国《物权法》上建筑物用益物权的缺失，通过比较各国建筑物用益物权的实然体系构成，认为：各国或各地的建筑物用益物权不一而足，文章的最后提出了建筑物用益物权的应然体系建构的思路。
48.论美国合同法体系中的诚信原则及其借鉴价值
- 冀诚
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：法律史的研究显示，早在1766年，曼斯菲尔德勋爵就己经将诚信称为在各类合同和交易领域内普遍适用的原则。本文旨在以诚信原则为主线，从比较法的角度来考察美国合同法体系及其对我国的借鉴价值。
49.民法上相邻关系的界定——兼论法律概念的制作
- 韩光明
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：相邻关系这样的概念所要表达的就应该是对现实生活的一种概括和抽象，只是这一表述高于实际生活，是经过法学思维加工的。在相邻关系的具体描述中，有相邻关系与相邻权两个不同的称谓。“相邻权”的提法，本身就需要进行严格的界定，要说明“权”是指权能还是权利。法律概念应该是在法律规则意义上的界定，法律规则的适用范围、构成要件和法律效果，都是通过法律概念来表述的，通过法律概念将事实涵摄到规则的评价范围，进行法律作业。相邻关系，作为具有规范意义的法律规则，在进行定义时，除了要遵守逻辑学的要求，还应遵循法律规则的结构要求。
50.合同目的的利益论解释
- 李云波
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：对合同目的的深层次解释，宜从合同当事人出发而非从规范出发。当事人进入合同的目的在于实现相互间的利益变动，而非发生私法上的关系，可把通过合同的利益变动过程分为四个时期：缔约前时期、缔约时期、履约时期、履约后时期。在不同的时期，当事人的利益表现形态也各不相同。
51.土地所有权的不完全救济及矫正
- 郭洁
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：从救济程序观察，现行法律对土地所有权救济是不完备的，体现在引起集体土地所有权变动的征收决定的不可诉;土地所有权确权争议适用行政程序和行政诉讼的程序;国家土地所有权人的诉权无法充分实施。本文提出，土地所有权应被置于完备的权利救济框架之中，完备土地所有权救济的途径是：土地征收决定纳入司法审查;土地权属争议应以民事诉讼程序加以解决;重构诉权要素，赋予土地行政主管部门法定的诉讼当事人资格。
52.成年人行为能力欠缺宣告制度批判
- 李霞
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：随着现代人权保护标准的国际化，以及残疾人领域系列法政策的转变，古老的禁治产宣告制度陆续退出各国民法。作为继受了禁治产制度的我国成年无行为能力、限制行为能力宣告制度，同样面临着诸多问题，建议未来民法典取消行为能力欠缺宣告制度，对行为能力欠缺的认定上，采取个案审查制，新设监护登记制度替代无行为能力或限制行为能力宣告。
53.土地所有权的历史生成及其本质
- 李凤章
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：土地所有权乃是国家在涤除土地上的公共权力因素，使土地成为单纯的财产之后建立的私人对于土地的终极支配权。其本质只能在和国家的相对关系中去理解。所有权将土地在立法规制之外甚至人类认识之外的潜在价值归属于个人，确立了所有权享有的无条件性，从而建立起所有权人相对于国家的终极地位，所有权因此构成了国家权力的边界。
54.集体土地征收中“公共利益”被泛化的根源与化解路径探析
- 徐凤真
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：集体土地所有权产生的背景基础与社会功能定位是导致我国土地征收“公共利益”被泛化的深层原因：现行法律规定的内在冲突是导致我国土地征收“公共利益”被泛化的法律根源;现行财税体制及征地制度与供地制度之间的巨大利益空间是导致我国土地征收“公共利益”被泛化的现实根源;社会性质和传统经济体制是导致我国土地征收“公共利益”被泛化的体制根源：政府对土地一级市场的垄断是导致我国土地征收“公共利益”被泛化的直接原因;私权意识淡薄是影响我国土地征收范围的深层思想根源。集体土地征收中“公共利益”泛化的化解路径包括：长期目标和近期目标相结合，逐步缩小土地的征收范围;挖掘存量建设用地潜力，切实提高土地集约利用水平;提高征地补偿标准，有效限制国家征地权;完善集体土地所有权，抵制征地权过度使用等。
55.合同给付风险分配的法经济分析
- 于雪锋
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：债的风险分为两个层次：给付风险与对待给付风险。英美法合同风险问题首先是第一层次即给付风险问题。英美经济分析法学认为：给付风险应分配给最佳风险承担者，即能以最小的成本控制风险或为其投保的当事人。我国合同法所借鉴的英美法严格责任原则，有时会对债务人过度苛严。文章建议借鉴英美经济分析法学之最佳风险承担者理论，来缓解这种苛严性。
56.遗产分割中归扣法律制度研究——民法典继承编之立法建议
- 刘耀东
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：遗产分割中的归扣制度是继承开始前继承人从被继承人处所受让之特种赠与，应从其应继份中予以扣除之制度。归扣制度为大多数国家，尤其是大陆法系国家继承立法所明文规定。我国现行继承法无此制度，但民间历来有此习俗，应予承认。由学者起草的两个民法典草案虽对归扣制度设有明文，但均未规定扣还。
57.公法人概念及民事法律上能力——以国有土地使用权出让为例
- 卫芷言
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：国家各级行政机关的法律地位及其所承担责任的性质，在民法通则上被设定为机关法人，并以其财产作为交易标的在民事活动上承担责任，然而令人不解的是一般的机关多被认为是代表某一主体为各种法律行为，承担责任与行使权利的真正对象是机关背后所代表的真正主体，本文拟自外国及台湾地区学理上对公法人的定义学说，参照台湾地区的实际状况，对国内尚欠缺此一法制之现象略加析论。
58.建设项目“采光权”纠纷的实践和思考
- 刘金玲
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：建设项目的采光权，属于在先权力，但应该是受限制的，规划批准的项目的赔偿标准不能简单地按照侵权标准全部赔偿。本文结合作者自身实践，就该类纠纷的现状及出路做了论述。
59.试驳第三人侵害债权制度
- 伏青
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：第三人侵害债权制度目前在学界讨论颇多，大多持肯定说。笔者对此持有异议，本文拟从债权理论、侵权理论与其制度自身构造三个方面对此制度提出质疑，主张不宜在我国未来民法典中对第三人侵害债权制度作规定。
60.存单质押权问题研究
- 马燕
- 《中国法学会民法学研究会2008年年会》 | 2008年
摘要：存单质权作为一种典型的权利质权，其设定、行使与消灭当然适用权利质权的一般规定。然而，与汇票、支票、本票以及仓单、提单等权利凭证不同，实行实名制的存单可能因出质人的恶意挂失，而丧失其应有的占有转移之留置效力，此时即使质权人持有存单也无法限制出质人的处分权，因此规范存单质押合同的设定与消灭，对于充分保障质权人的合法权益、维护交易秩序，具有重要意义。本文从担保物权的基本理念出发，在对存单质权相关问题重新审视和界定的基础上，进一步明确了存单核押的法律意义和存单质权的设定、质权的效力以及质权消灭的实质内涵。