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第二届证据理论与科学国际研讨会

召开年：2009
召开地：北京
出版时间： 2009-07-25

主办单位：中国政法大学

会议文集：第二届证据理论与科学国际研讨会论文集

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1.我国非法证据排除规则的立法现状与构想
- 张倩文;陈晓玲
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：证据领域关于非法证据在刑事诉讼活动中的效力与可采性问题，随着世界人权保障潮流的兴起与现代国家对法治的孜孜追求，也愈来愈成为世界各国刑事司法关注的热点和证据制度的重大命题，这在我国也不例外。建立什么样的非法证据排除规则，集中反映了一个国家刑事诉讼立法的价值取向和所追求的主要目标。同时非法证据排除问题也是是立法机关、执法机关、学术界争论的一个热点。对于非法证据排除规则的理解各方存有较大的差异，因而导致执法中特别是侦查行为中违法状况频频发生。我们必须认真理解非法证据的内涵，界定非法证据，并深入了解我国目前的非法证据排除规则的现状，借鉴国外关于非法证据排除规则的规定，从我国国情出发，确立起属于中国且符合世界潮流的非法证据排除规则。
2.论主导型证据
- 李聪聪;孟华
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：一个案件中，所有的证据都必须以案件为背景同其他证据发生关系，同时，各种证据相互作用形成一个完整的体系，这个相互补充相互关联的证据体系形成一个证据间性“场”。但是，在某一证据场中，往往有某一或某些类型证据被特意挑选而发挥关键作用，成为证据体系中的主导型证据。
3.论当事人对科学证据的质疑权利及其保障
- 朱玉玲
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：现代科学技术的迅猛发展，使人类社会生活的各个层面受到了全方位、多角度的冲击，也对证据制度产生了重大的影响。由于科学技术的长足发展，促进了司法证明方式的不断发展，人类的司法活动已经进入了科学证据的时代。传统的事实认定方法已经不能完全适应当代司法实践发展的需要，而科学技术能够为客观及时查明案件事实提供科学证据，在认定案件事实时发挥重要作用。但是另一方面，我们也应该意识到，科学证据不一定是“科学”的，由于人的主观因素的介入，科学证据也会“说谎”，而呈现出不确定的一面。同时由于科学本身的局限性、发展性等特点，也决定了科学证据内部的不“科学”性;而人们对科学证据过分依赖的情况实际上本身即是不科学的态度。正是由于对科学证据的过分迷信与盲从而导致了事实认定上的错误的出现。因此，必须赋予当事人对科学证据进行质疑的权利。不仅如此，还应当从程序上保障当事人对科学证据的质疑权利，即科学证据在作为定案的根据之前也要与其他证据一样需要经过严格的质问和质疑之后才能作为定案的依据。
4.同案被告人口供的证据能力与证明力论
- 张凌;谢财能
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：我国同案被告人的口供依据口供作出者与口供内容的利害关系，分属于证人证言和犯罪嫌疑人、被告的陈述和辩解两种证据种类。这种分类有混淆口供所属证据种类以及把口供的证据能力和证明力混为一谈之嫌。证据能力的判断涉及刑事诉讼程序、证据法、宪法基本权利等问题。证明力的判断是事实问题，法律却可以通过限制作为判断证明力依据的证据能力的条件或规定证明力判断的准则，规范证明力的判断过程和判断结果。在我国，同案被告人口供作为证人证言，庭审中应采用调查证人证言的程序调查该口供，且该口供具有完全的证明力。同案被告人口供作为犯罪嫌疑人、被告人的陈述和辩解，无论对作出口供的犯罪嫌疑人、被告人本人还是对其他同案被告人而言，均具有证据能力;但在证明力上须有其他同案被告人的口供以外的证据作为补强证据。
5.如何进一步发挥全程同步录音录像的作用——用录音录像资料代替笔录固定口供的建议
- 李玉鹏;李茂春
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：最高检2006年开始实施了讯问职务犯罪嫌疑人全程同步录音录像工作，其用意在于规范讯问行为，保障犯罪嫌疑人的权利。但笔者认为还可以进一步发挥其在固定口供方面的作用，因为用录音录像固定口供与传统的笔录形式相比，两者的证据属性相同，且前者可以达到更好的证据效果。我国目前在记录口供上实行以笔录为主，以录音录像资料为辅两者并用的模式，笔者认为该模式的在实践中不仅造成了司法资源的重复浪费，也干扰了正常的讯问工作，为此笔者建议应采用单独使用录音录像固定口供的模式，最后结合国外经验和我国各个诉讼阶段的具体情况分析该改革建议的可行性问题。
6.刍议我国辨认规则之完善
- 杜春鹏
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：辨认作为侦查程序中的一项重要的侦查措施，具有较高的地位。适时地开展辨认有利于查明案情、打击犯罪、提高办案效率。但在实务操作中，由于缺乏完善、有效的辨认规则并且对辨认措施及其结论在认识上存有明显的不足，故因辨认而导致的错案有着相当大的比例。本文分析了辨认活动的科学机制，探讨了错误辨认产生的原因，结合辨认活动自身的特点，在与美国的辨认及相关配套制度进行比较研究的基础上，提出完善我国侦查活动中辨认规则的若干构想。
7.疑罪不诉案件的证据问题实证研究
- 李翊
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：因证据不足导致不诉的案件在检察实践中占有一定的比例，这类疑罪案件在证据领域究竟存在什么问题以及在哪个环节容易存在问题，笔者从数据、典型案例分析、常发案例犯罪构成分析三个维度出发进行考察,实践证明，证据不足主要有三类表现，一是证据形式缺失，如影响定罪量刑的证据没有及时固定、部分案件勘验笔录缺失，现场访问不详细等;二是证据属性失范，如证据的真实性存疑、合法性等;三是证据效力存疑，如证明力存疑、排他性存疑等。究其原因，疑罪不诉案件在取证环节、作证环节、审查判断证据环节都可能遭遇困境，导致疑罪案件的产生，应当从规范侦查取证、证人作证以及确立合理证明标准等制度入手全面完善证据理论。
8.刑事诉讼证据开示制度浅探
- 王姝;李坤
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：随着《律师法》的修改，证据开示制度成为我国亟需建立的重要刑事司法制度，结合国外证据开示制度的发展轨迹、立法经验和我国证据开示制度的发展现状和法治建设继承，我国证据开示制度在主体上应实行双向开示;开示的内容和范围应体现充分性原则，检察官既应向律师开示准备在法庭上出示的指控犯罪证据，也应开示不准备在法庭上出示的有利于被告人的证据，律师应向法庭开示拟在庭上出示的证据;为保障证据开示的顺利运行，应建立完善的违反证据开示规定的处罚机制;在程序上应该对证据开示的时间、地点和方式做出明确规定;对与证据开示制度相关的如“犯罪嫌疑人没有聘请律师如何进行证据开示”等几个问题也应做出一定的探讨研究。
9.从《民事诉讼证据的若干规定》谈证人证言的认证
- 刘锐
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：证据制度是现代民事诉讼制度的核心，证人证言作为民事诉讼七种法定证据之一，在法官、检察官认定案件事实的过程中举足轻重，但证人证言制度上的缺陷又使其在民事诉讼中难以发挥法律实效。本文通过对司法实践中证人证言的认证进行分析，提出对证人证言的认证、法官在证据认证中自由裁量权及证人证言制度加以完善的建议。
10.科学证据认识论初探
- 张南宁
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：科学证据的认识论是科学证据运用中的重要然又被理论界忽略了的问题。本文从科学证据认识论的理论背景出发，探讨了科学证据认识论的逻辑框架。根据科学证据在真相发现中的功能，可以从内在方法和外在方法两个方面来审视科学证据认识论的基本理论和方法：内在的认识论由科学证据本身的属性所决定，旨在从科学原理和科学方法认识科学证据的有效性，从可再生性、因果关系、不确定性和错误率来认识科学证据的可靠性;外在的认识论是由在真相发现过程中科学证据自身以外的因素决定，包括科学专家的可信性以及认识主体对科学证据的信念与确证。因此，文章认为基于科学证据的真相发现是对认识主体的合理信念进行确证的过程。
11.民事诉讼中鉴定机构的遴选机制研究
- 李鑫
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：当前民事诉讼中的鉴定机构的遴选机制包括当事人协议确定、人民法院指定以及法院“摇号”确定鉴定机构三种，但是该遴选机制并未从实质上维护司法鉴定结论的权威和公正性甚至在诉讼事务中造成了新的问题，究其根源乃是由于鉴定机构系统设置本身缺乏科学性导致，因此建立科学的鉴定机构体系才是解决问题的根本方法。
12.如何整体观和世界性？——近现代人文学术转型中的证据法嬗变
- 谭佳
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：基于几次新史学革命正是人文知识分子对中国现代社会和学术转型危机的回应，笔者重点将几次史学方法论突破视为人文学术转型中的“证据法”嬗变，通过梳理近现代以来的证据观念和学术实践变化轨迹，分析现代学术的建构规则及发展趋势，说明由于传统一重考据之学自身矛盾与外来冲击，多重证据方法必将产生。在“世界性”和“整体性”诉求下，从一重到四重证据的嬗变就是历史研究对象不断被史料化、研究方法不断多元化和立体化的过程。处于全球化和后现代思潮下，新兴的“四重证据法”体现了当今学者努力超越现代学科建制和本质主义观念、反思现代性文明和科学主义话语、重新走近中国古史的勇气与诉求。
13.证据规则与中国法官角色的重塑：现状及其趋势
- 张保生;尚华
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：中国证据制度的发展始终伴随着诉讼制度的改革而进行，鉴于两大法系诉讼制度的融合趋势日渐明显，中国证据制度的发展也不断走向国际化和科学化。法官如果继续保持其传统角色，既难于摆脱因效率较低所导致的过重负担，又可能面临难保中立地位所导致的程序正当性缺失。在这种情况下，人民法院证据规定的实施恰恰促成了法官角色的转变。这表现在以下几个方面：兼顾中立和能动的裁判者;兼顾纠纷解决者和正义分配者;兼顾事实认定者和价值平衡者;兼顾自由裁判者和规则适用者。
14.论刑事诉讼中的重新鉴定
- 申君贵;刘慧
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：重新鉴定是鉴定救济的一种重要途径，它在发现案件事实真相、维护当事人合法权益等方面具有不可替代的作用。但是，综观我国刑事诉讼相关法律，有关重新鉴定的规定甚少，可操作性不强，甚至存在众多缺陷。在我国司法实践中，重新鉴定程序的启动频率较高，造成了司法资源的严重浪费，损害了司法的尊严。鉴于此，有必要找出刑事诉讼法律对重新鉴定问题规定存在的缺陷，并针对缺陷提出相应的解决措施，从而完善我国重新鉴定制度。
15.我国封建社会对涉法精神障碍者处置之法规剖析
- 陈立成;王运红
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：在我国封建社会的历代律典中，对违法犯罪的精神障碍者如何处置的法律规定屈指可数，大多没有专门的条文作出规定，而且立法赋予精神障碍者的从宽处置措施中的例外比较多。本文对这些规定进行了简单的梳理、比较和分析，认为之所以出现这些情况，主要有历代统治者维护专制统治、对精神障碍者歧视、社会历史发展、对精神障碍者的认定较为困难等多方面的原因。
16.侦查对质程序实证研究
- 陈麒巍
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：目前，我国侦查实务中的对质仍停留在依据个体经验自发进行的实践阶段，它在满足部分侦查需求同时也蕴涵着侦查恣意的危险。本文采用定性分析与定量分析相结合的方法，对我国侦查中对质的实务现状进行了分析和研究，首次系统性地归纳了我国侦查对质实践的主要特征，明确了实践理性在构建我国侦查对质程序中的地位和价值，在探讨侦查对质必要性、可行性以及其特殊性基础上，提出了具体的程序设计方案。
17.刑事诉讼证明标准在裁判文书中的体现
- 李玉华
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：为了更好地了解刑事证明标准在我国审判实践中的运用，作者研究和分析了部分一审裁判文书、二审裁判文书以及死刑复核裁判文书。通过对裁判文书进行分析，发现有些裁判文书没有对证明是否达到法定的证明标准进行表述和分析，有些则对证明标准进行了表述和分析，但是表述与分析也不尽相同。裁判文书应当对案件中证明所达到的证明标准进行表述，这样有利于准确认定案件事实，公正判案;有利于当事人接受法院的裁判;有利于审判监督。刑事诉讼证明标准应当是多元化的，对多元化刑事证明标准在裁判文书中的体现本文提出了一些建议。
18.证人出庭制度研究
- 昆明中院课题组
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：证人出庭是检验审判公正的试金石。证人作证对诉讼具有重要的价值，无论是为实现实体公正还是为实现程序公正，证人出庭作证都是现代诉讼的必然要求。我国法律把证人出庭作证作为公民对国家承担的一项义务予以明确规定，确定了以“证人作证为原则，不到场作证为例外”的证人作证模式。然而但由于各种主客观因素的影响，在我国证人出庭作证已经成为诉讼过程中的一大难题。本文针对“证人不出庭是原则，出庭作证是例外”的奇怪现象，探讨了现行证人出庭作证制度存在的问题，分析了证人出庭率低的原因。并通过对证人出庭重要性的研究，从立法与司法两方面提出了证人出庭作证制度的完善措施。
19.刑事诉讼交叉询问制度实证研究——以我国刑事审判实践为视点
- 李声让
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：交叉询问是英美国家最具当事人主义特色的诉讼制度之一，是有效保障刑事被告人权利的一项重要的程序制度。我国现行《刑事诉讼法》修定之后，进一步提高控辩双方的主导地位，淡化了职权主义色彩。最高人民法院制定相应的司法解释，更初步确立了我国刑事诉讼交叉询问的总体框架。但现行立法规定过于简略，加上司法部门的思维惯性导致交叉询问在审判实践中规则略化、效果大打折扣。本文从实证的角度反思我国刑事审判交叉询问的现实问题及其成因，建议在尊重我国司法传统的前提下，吸收英美国家的经验，建立相应的配套制度，完善交叉询问规则，增强司法的民主性和公开性，同时保留并完善法官的询问权，建立法官主导下的职权主义与当事人主义相结合的交叉询问模式。
20.论我国刑事诉讼中被告人品格证据的确立
- 薄其红;马曰全
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：品格证据的概念主要来自于英美法系国家，近年来在国内理论界和司法界也引起了很大的关注，如何借鉴国外品格证据的经验，确立我国的品格证据制度是一个新的课题。本文从品格证据的基本概念出发，通过介绍国内外的品格证据规则，分析了品格证据规则存在的意义和缺陷，从而提出应当确立我国的被告人品格证据规则，指出品格证据规则因立足于量刑，定罪阶段在排除规则基础上确立例外，并建立我国未成年被告人品格证据的全面调查制度。
21.控辩举证责任分配之实证分析——以一起案件为切入点
- 张欣;黄福涛
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：我国刑事诉讼法以无罪推定为基础，基本确立了控诉方承担犯罪全部证明责任的分配模式。本文通过分析，意图说明在刑事诉讼中坚持控诉方承担主要举证责任的前提下，肯定被告人的举证责任，这并不违背刑事诉讼基本原则，相反，对发现事实真相、保障被告人的权益、提高诉讼效率都是有益的，同时根据刑事诉讼的特殊性，对被告人承担举证责任作了原则上的限制。
22.《未成年人社会调查报告》的证据学分析
- 罗芳芳
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：《未成年人社会调查报告》是指具有医学、心理学、精神病学、社会学等专门知识和丰富未成年工作经验的社会调查员，对未成年被告人的相关情况进行全面调查，然后基于其专门知识和经验，运用科学的方法，对该未成年人进行评价，对犯罪原因和社会危险性作出分析判断，提出处理意见，并作出的书面报告，是法官定罪量刑的依据。《报告》具有相关性、专业性和科学性、有用性，属于专家意见证据。社会调查员应当出庭质证，接受双方当事人的询问。法官应当结合其它证据对《报告》的可信性进行审查，并综合全案对其证明力大小作出判断。
23.国学考据学的证据法研究及展望——从一重证据法到四重证据法
- 叶舒宪
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：通过对我国古代文献进行国学考据学的证据法研究，从赋诗为证的稽古传统——书证的起源；到书证作为一重证据，仓领、图提的不同待遇；再到书证伪证说与物证的探寻；三重证据法的理论建构及反思；最后是四重证据法的提出与应用。从这几方面，阐述了我国古代从一重证据法到四重证据法的发展过程。并在文章最后以证据法学的人证物证划分、人类学或符号学关于文化文本叙事的五类划分，对四重证据的各自作用给予重新编排和图表诊释。
24.认知、证成与呈现——论人类学“四重证据法”
- 唐启翠
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：本文探讨了人类学“四重证据法”浮现、分类依据及其实践的方法论意义。在对其浮现变迁的百年历程勾勒中，发现某些“证据”被特别提出、强调和意义生成过程，实有赖于人对证据的认知概率、赞同程度及其识别证据资质的手段与方法。而已知各类证据符号本身的剩余与局限，亦带来证据推论力的不平衡。因此，人类学四重证据法的提出与实践，既反映了四类证据符号被认知、凸显与认同的动态过程，也反映了工具性“名”之后对“实”的诉求：利用证据间性互补以立体释古，恢复和重构失落的文化记忆。该方法在人文科学研究中应是一个非常值得期待的研究趋势。
25.美术史的可能——“图像证据”与美术史方法论结合的可能
- 李竞恒
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：叶舒宪老师提出的第四重证据法，已经通过《熊图腾》作出了第一次尝试。对第四重证据法在研究中的使用，当然还需要在将来的学术研究工作中继续深入。rn 笔者认为美术史方法与图像证据有结合的可能。第一，我们要重视一些图像的视觉“动画”效果，或历时性的“图像谱系”，而不是孤立地静态理解图像材料。第二，图像材料所属的空间与结构的视觉背后，也可能蕴藏着丰富的信息，而空间与结构的“移动”视觉，也可以被视为一种图像证据。第三，以“神圣眼睛”为例，提出材料可能会因误读发生偏差。而要理解材料，必须把它还原到它的功能所属的一套程序中去。这样，它的含义当与同属这一程序的其它材料之间发生更多联系。
26.“言据性”与证据的符号性质
- 孟华
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：本文所提出符号学的证据观，认为证据学的研究任务不是证据背后的事实本身，而是考察证据的符号性问题，即证据与事实之间复杂的不对应关系。本文通过对语言学“言据性”研究成果的分析，肯定了该研究对证据符号学的理论价值。借助于阐发“言据性”所体现的证据符号学内涵，本文进一步指出：证据仅仅是一种真实关联度，即：证据不是事实而是形成事实的符号化方式和逼进事实的过程。
27.只有口供能够定案吗？——论补强证据规则的适用
- 房保国
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：补强证据规则是一项限定证据证明力的规则，具有确保口供的真实性、保证准确的认定案件事实、防止过于偏重口供的倾向、防止刑讯逼供和发挥证据规则的人权保障功能等具有重大作用。我国需要在口供补强的范围、补强的程度、补强证据的证据能力、补强的条件等方面予以完善，明确规定仅凭共犯的口供不能定案，切实落实自白任意规则。
28.辨认结论的证据资格和证明力研究
- 高生发;肖喜;雷艳
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：辩认是指在侦查人员的主持下由证人，被害人及其他有关人员对犯罪嫌疑人及与案件有关物品、尸体或场所进行的识别指认活动。辩认结论是否具有证据资格，如果具有证据资格其证明力如何？本文将通过对辩证结论证据资格和证据证明力等问题作一些相关的理论研究，以期裨益于辩认结论在诉讼实践中的正确运用。
29.《统一证据规定》试点过程中的思考——证人、鉴定人出庭难与当事人如实陈述保证书
- 安凤德;朱锡平
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：自2008年5月份开始，经过将近一年多的积极部署和试点，东城法院关于《人民法院统一证据规定（司法解释建议稿）》的试点工作已经取得了一些阶段性成果。2009年5月，在以张保生教授为首的课题组专家们的大力支持和帮助下，该院分别选取了刑事和民事案件各一起作为试点案件进行了拍摄。本文首先简要介绍了这两起试点案件的相关情况。然后针对在试点案中，发现的两个问题，一是证人、鉴定人的出庭难，二是当事人是否需要签署如实陈述保证书，同理论界和实务届的专家同仁做一探讨。
30.交通肇事案中的证据问题
- 李洪欣;张文菊
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：交通肇事罪是司法实践中的常见罪名，案件处理中存在许多问题。交通事故认定作为交通管理部门处理交通事故的重要依据，能否在刑事诉讼中发挥证据作用，在理论上还没有合理的解释，法律上亦未明确确认，实践中既有以其为专业判断而推崇的做法，也有以其不符合刑事标准而虚无化的倾向。对此问题本文提出将其作为法律事实进行司法审查确认的主张，并重点探讨了过失推定。在分析司法证明标准的基础上，探讨了交通肇事罪的证明标准，提出交通肇事因果的证明的特殊性。对于交通肇事认定中的有关逃逸、自杀等特殊问题，也进行了探讨，提出了解决的办法。
31.关于死刑案件证据规则的调研报告
- 房保国;金龙范;曹立红
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：死刑案件证据规则对于提升死刑案件质量，防止冤假错案，保障人权等方面具有重大作用，最高人民法院收回死刑复核权之后，在证据的收集、审查、运用等方面存在诸多问题，亟需完善。
32.从一起毒品案件看《人民法院统一证据规定》（司法解释建议稿）
- 涂俊峰
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：本文以一起毒品犯罪试点案件为参照，对《人民法院统一证据规定》中的两大证据规则试图进行较为深入的讨论。一是证人出庭作证及相关衍生问题探讨;二是非法证据特别是刑讯逼供所得证据的排除问题探讨。
33.证明责任倒置与推定的关系刍议——兼论推定的类型化
- 刘英明
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：本文认为根据制定法规定与否划分推定类型的传统理论有严重缺陷，因为其无法解释理论与实践的巨大反差。本文从比较德日英美四国代表性学者关于推定的理论论述出发，提出了划分推定类型的新标准——推定的形式和作用。根据新标准，本文把推定划分为三大类型：直接推定、真正的推定、准真正推定。进而指出，证明责任倒置与直接推定本质上是相同的，但证明责任倒置不是真正的推定，也不是准真正推定。
34.情态证据刍论
- 陈麒巍
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：证据法学所研究的“情态”是指提供口头证据者在陈述时外显的各种下意识反应和活动。情态信息是一种主要依靠直觉进行认知的生理与心理活动的对应伴生关系，具有客观表达证人内心活动的特性，因此，在刑事诉讼领域可被用于辅助判断人证的可靠性，也可被用作侦查线索和少数特殊案件中的实质证据。然而，情态在我国尚不具备形式合法性，因此其不具证据资格且使用不规范。通过对情态信息的实质性和证明价值的分析，可以发见情态应当具有证据资格，其证据类别应属于物证。同时又由于情态自身具有即时性、不确定性和解释的多义性特征，因此，对情态证据应当采限制使用原则。
35.批捕阶段如何审查伤情鉴定文书
- 王冰
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：鉴定结论是刑事诉讼法规定的证据种类之一，必须经查证属实方可作为定案的依据使用。无论对以“临时伤检”还是以“鉴定结论”为名的伤检鉴定文书，都不能不加审查，直接将“结论”用作审查逮捕认定事实的依据。对司法实践中大量存在的临时伤检也不能一概而论地全部排除。审查的基本思路应是：鉴定主体适格、严格依照鉴定程序、符合鉴定文书规范的伤情检验鉴定文书，其结论才能具有完全的证据效力，也就是说，首先要审查鉴定是否符合证据的合法性要求;而能否作为证据使用，还要结合被害人陈述、犯罪嫌疑人供述、物证、现场勘验等等其他在案证据，审查其是否符合证据的客观性、关联性要求。
36.专门性问题的诉讼证明与证明的科学
- 邵俊武
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：在涉及专门性问题的诉讼中，我国目前存在着片面强调鉴定结论结果的准确性而忽视鉴定程序的公正性，过分依赖专家及鉴定机构在相关科学领域内或行业内的影响，始终未能形成法庭采信鉴定结论的一般性规则和普遍共识，使专门性问题的鉴定过程游离于案件的诉讼程序之外，缺乏必要监督和控制，而诉讼过程中滥用鉴定手段的现象则成为法官推卸裁判责任的一种程序漏洞。本文认为，诉讼中的专门性问题是一个由科学问题转化过来的法律问题，本身呈多样性状态，单一的鉴定结论的形式无法涵盖对所有专门性问题的充分调查与证明，现行体制也在一定程度上阻碍和影响了诉讼对专门性问题的查明。因此，应当建构以司法鉴定为主的多元的诉讼证明形式，明确规定有关鉴定结论及专家意见的基本规则，完善对鉴定过程的程序监控机制。
37.死刑案件证明标准的困局与破解
- 秦宗文
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：通过司法程序控制死刑是近几年来死刑限制论者的重要主张，理论界和实务界普遍主张设立独立的死刑案件证明标准，采取不同于一般刑事案件的高标准。但提高死刑案件证明标准不具有合理性：可能产生有严重犯罪嫌疑者被判无罪，轻罪犯罪嫌疑者反而被定罪的悖论，生命与自由价值轻重难以清晰区分的现状也难以提供可靠的价值论支持，实践中还可能导致其它刑事案件证明标准把握降低。同时，提高死刑案件证明标准也不具有可行性：现有刑事案件的证明标准已很高，提升的空间非常有限，提高死刑证明标准对事实准确性把握的提升不具有实际意义;提高死刑证明标准在理论上不可行，各国在司法实践中也没有落实。解决死刑案件数量偏多、质量不高的问题可通过以下替代措施予以实现：区分定罪环节与量刑环节，提高可影响死刑适用的量刑情节的证明标准;增加合议庭人数，定罪裁决贯彻简易多数原则，适用死刑表决时贯彻全体一致原则。若死刑适用无法获得一致同意，适用其它刑罚时仍贯彻简单多数原则;建立消极的法定证据制度，规定某类犯罪若缺乏某些证据，不得作出死刑判决，限制某些证据在死刑案件中证明力;改变法官对死刑的心态，这比在语言上提高证明标准更为重要。
38.汉字本义求证中符号事实与对象事实的区分——以《说文》为例
- 田沐禾;孟华
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：本文在前人研究的基础上，通过对一定数量的甲骨文象形字在许慎《说文》中训释的正误情况做具体的考释分析，重点考察描写所选范围内每一个《说文》误释的象形字的造字本义、初形以及形体结构的分析。旨在说明许慎的误释基于他的某种方法论立场：依经训字的经学目的以及受名物思维方式的影响，从而无法在理论和方法论上截然把符号事实和对象事实清晰地区分。
39.侵财犯罪案件中的价格鉴定若干问题研究
- 吴涛;王哲
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：在侵财犯罪案件中，涉案物品的价值往往关乎定罪与否以及罪责的轻重，因此对涉案物品价值的认定就成为办理这类案件的一个关键点。而在司法实践中，凡是涉及涉案物品价值需要认定的，公安机关均委托价格鉴定部门进行估价，而估价行为是否必要，涉案物品的价值是否应当通过价格鉴定来确定则不去研究。同时在办案过程中，发现估价鉴定结论中还存在一些问题引起我们思考应如何去审查估价鉴定结论。综上，本文仅就何种情形下需要进行价格鉴定以及办案中对价格鉴定的审查中发现的一些问题进行一些探讨。
40.民事诉讼中的测谎——基于证据法角度的分析
- 吴丹红
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：我国民事诉讼案件中近些年来出现的测谎结论，虽然在某种程度上有助于查明案情，但实际上是规避现行举证责任分配规则的做法，无论从证据法理论上还是诉讼法原则上而言都不具有正当性。这种现象的原因在于民事审判中对于案件任务的压力和实体正确性的要求，反映了我国司法实践中长期存在的过度追求发现真实的价值观。但它对于程序正义理念和证据规则的破坏作用是巨大的，而且会造成更多目前难以克服的新问题。在我国现行的民事审判过程中，不宜引入测谎结论。针对以测谎结论为代表的科技证据，我们应当作更多的批判性反思。
41.从武安傩中的“鬼”符号看两种文化本源模仿方式——以固义村“黄鬼”和白府村“死鬼”为研究个案
- 朱少波;孟华
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：傩是一种具有久远历史的驱邪祈福仪式。本文从符号学观点出发，将“傩”看做是一种对原始文化的“本源模仿”而非文化起源本身。符号学观照下的“傩”文化属于非书写性的本源模仿范畴。符号学更关心的不是“傩”文化的原生态事实，而是形成这些事实的符号形态以及符号化方式:即傩戏或傩仪是以何种符号形态出现的，以及这些符号是如何守护、记忆、复原、证实自己所系的原始文化的。本文就以此为切入点，以河北省武安市傩俗活动中的“捉黄鬼”和“拉死鬼”这两个具有二元对立性质的文化符号为研究个案展开论述。
42.新《律师法》的迷途及其证据法进路
- 王进喜
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：新《律师法》规定的律师调查取证权、会见权、阅卷权之所以在实践中没有得到落实，关键在于这些规定没有遵循证据法原理进行设计。《刑事诉讼法》的修改应当遵循证据法原理加强机制建设，避免重蹈覆辙。
43.现代刑事犯罪中攻击行为之心理初探
- 高宇;刘廷志
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：通过对“攻击性行为”定义的研究，分析了造成攻击性行为的主要原因，包括：生物学为基础引发的基力倾向；“暴力传染”与心理因素；引发攻击性行为的社会环境及其他因素。针对青少年刑事犯罪提出了减少其攻击性行为的方式。
44.关于我国民事诉讼辅助人制度若干问题的司法研究——以法院实践探索经验为视角
- 李钢;彭云飞
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：我国民事诉讼辅助人制度规范简约，尚处于不够完善的初级阶段。在实践中，各地法官对民事诉讼辅助人制度做了大量广泛摸索尝试。这些有价值的经验，是法官结合法理和个案要求的智慧结晶。经验需要总结、阐发和反思。诉讼辅助人资格要以接受一定学历教育和符合资质、等级认可为基本条件;诉讼辅助人陈述是一种独立的意见证据形式;对诉讼辅助人陈述要确立专门的质证阶段;诉讼辅助人陈述不具有预定的证明力，必须理性对待、审慎采信。它们将成为诉讼辅助人制度进一步完善的有益营养。只有能够妥当解决司法实务的公正与效率问题，才是制度构建与发展的硬道理。
45.女性犯罪案件适用品格调查初探
- 钱洪良
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：所谓“品格调查制度”，是指为了在刑事程序上对每一个犯罪人都能选择恰当的处遇方法，使法院能在判决前的审理中，对被告人的素质和环境做出科学的分析而制定的制度。本文拟从女性犯罪角度探讨适用品格调查的正当性和可行性，并试图在刑事诉讼程序中建构我国女性犯罪品格调查制度。
46.单位证明的误区——论刑事诉讼中的单位作证中如何避免滥用证人权利
- 王沛儒
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：单位作证是司法实践中的一种普遍现象，而其中尤以单位证明的使用最为广泛和负有争议。本文通过描述单位证明作为诉讼证据使用的现状及合法性分析，解读因单位证明的使用，导致单位滥用证人权利现象的产生及成因，提出如何规范和引导单位作证行为，限制和约束单位滥用证人权利，以解决单位作证中遇到的理论和实际问题。
47.边沁、威格莫尔与英美证据法的知识传统——以证据与证明的一般理论进路为核心的一个叙述
- 吴洪淇
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：在英美证据法研究的传统中，在理性主义传统之外实际上还隐含着一种对证据和证明领域的一般理论研究进路，边沁和威格莫尔是其中的杰出代表。通过对边沁的司法证据原理和威格莫尔的司法证明科学整体理论进路的考察发现，20世纪70年代以来的证据法研究新范式延续了这种传统的一般进路，并且比以往的研究更为深入和系统。通过这种理论进路的梳理，有助于对我国当前的证据法研究进行统摄和整合并为我们未来的证据法学科发展提供借鉴。
48.浅析刑事证人证言在司法实践中的使用状况
- 张学利
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：1996年刑事诉讼法修订以对抗式审判为参照，对抗式的庭审需要对抗性的规则，证人出庭作证制度是主要设置之一。从司法实践看，证人出庭率较低，普遍不足10%，也就是说大多数的庭前书面证言代替了证人出庭，“书证中心”主义成为现实审判的常态，有些学者认为，这与理论界普遍认同的言词证据原则相悖，显现了我国刑事司法的一种尴尬。本文试图从实践层面探求上述情况存在的原因，浅析刑事证人证言在司法实践中的使用状况，以证实照搬国外做法或者拘泥传统做法的片面性，同时从庭前书面证言与证人出庭作证相济的思路出发，探讨证人证言的审查判断规则，以更好地促进公正司法。
49.论刑事证据能力的设定
- 张弘
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：证明力是证据的客观存在的要件，有其自然属性，通常不是立法可以设定的;而证据能力却是一个法律概念，是立法者刑事政策和诉讼目的的体现。证据能力设置的宽严是否适当，既直接影响法庭对案件事实的认定结果，又体现了诉讼程序的正当与否，因此，如何正确、适当设定证据能力才能满足现代证据裁判所要求的实体正义和程序正义，是一个非常值得研究、也应当在刑诉法再修改中涉及的问题。通过对证据能力和证明力的研究，并分析了二者关系，得出结论：较好的证据能力的设定应当能够最大限度的输入有效信息，又能将明显不当或具有潜在危险的证据挡在心证材料之外，因此，在证据能力设定上的一般的原则应当是:在涉及个人的重大权利或利益的事项上，应该优先考虑防止法官主观随意性的要求，即采取法定方式限制证据能力;在不涉及或较少涉及这种重要权利的事项上，则可以采取更灵活更有弹性的自由裁量方式，以利于发现真实。具体到我国的证据能力设定而言，鉴于我国在刑事证据能力方面立法与理念的缺失以及司法实践的需要，有必要设立若干排除规则，排除规则的设立以上述原则为宜。
50.论我国证据审查模式的选择
- 封利强
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：目前学界对于证据规则的研究已经相当深入，然而，对于证据审查的相关机制却疏于关注。整个司法证明活动可以被划分为证据筛选、证据评价和事实认定三个阶段。其中，证据筛选和证据评价构成了证据审查的两个基本环节。在证据审查机制方面，英美法系国家证据审查的“分离模式”与大陆法系国家证据审查的“融合模式”各有优劣。我国证据审查模式选择的基本思路是将证据筛选和证据评价适度分离、对证据筛选活动进行诉讼化改造以及完善证据评价机制。
51.刑事推定的效力——以“实质真实”为视角
- 冯俊伟
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：证据裁判主义是证据法的基本原则之一，其要求对案件事实的认定应当建立在具有证据资格的证据基础上。然而，由于司法资源的有限性和诉讼时间的限定性，通过证据认定事实的困难性和对诉讼效率的考虑，都使得推定的存在具有了一定的合理空间。然而，在刑事诉讼“实质真实”的真实观下推定如何加以界定，事实推定在刑事诉讼中应否适用，以及推定在刑事证明中的效力，都是我们必须回答的问题。
52.建构主义视角下的证据事实认知范式
- 王彦学
- 《第二届证据理论与科学国际研讨会》 | 2009年
摘要：范式是从事某种科学活动的科学共同体成员的研究“模型”。对证据事实认知范式的理论基础、变迁流程、解决方案等的探讨，是在后现代证据学理论转向背景下的初步思考。这一思考从证据事实质料的认知主体的“心智结构”与“心智历程”、主体传递与信息递减、感性路由设计与时序贯串表达等角度展开论述，分析出建构论的视野中，客观事实与证据事实、证据事实与法律事实的接续、传承关系都面临着对记述犯罪行为的文本或情境“商谈”的历史主义重现与现实主义解读的张力。