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    证券法苑

  • 刊频: 半年刊
  • ISSN: 978-7-5036-9861-3
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  • 出版社: -
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803条结果
  • 摘要:过去数十年来,公司法在美国公司治理中发挥了举足轻重的作用.正因如此,作为公司注册的主要地区,特拉华州及其法院在公司法和公司治理中占据核心地位,极具影响.然而时过境迁,昔日光景不再:股票市场组成从零售散户到机构投资者的转型,导致对公司的监管权从法院转向市场.因此,正如特拉华州法院的衰落所表明,公司法地位旁落,基本上形同具文.何以解释机构所有权勃兴与公司法死亡之间的关联?本文通过理清市场动态与公司法作用二者关系对此解答.我们的分析揭示了一个至关重要但迄今尚未被注意到的洞察点:股东能力越强,公司法重要性越低.股东能力的提高,降低了管理代理成本,加剧了市场参与者对法院之外私人秩序的偏好,最终将公司法束之高阁、置诸脑后.
  • 摘要:股东代表诉讼前置程序是否有效运行是一个关于股东代表诉讼功能发挥的重要问题.在我国股东代表诉讼前置程序的设计中,由于缺失了不起诉理由书制度,所以事实上公司对于股东的起诉请求往往会采用置之不理的态度,甚至连股东自己都仅仅是为了完成程式化的要求,而没有期待公司对自己的请求进行回复.这样的状态导致了整个前置程序陷入一种形式化的境地,进而严重影响了股东代表诉讼前置程序的功能发挥.因此,由于股东代表诉讼前置程序存在的重要意义,在我国股东代表诉讼前置程序中引入不起诉理由书制度,盘活前置程序,对我国股东代表诉讼制度的完善具有重要意义.
    • 作者:曹明哲,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:在司法实践中,证监会立案调查通知公告之日经常作为虚假陈述行为揭露日,但是亦存在争议,此争议源于揭露日判断中是否应有内容一致性和股价波动性要件.立案调查通知本身有三种形式,其内容的繁简程度应对揭露日判断产生影响;揭露内容的一致性要件中的“一致”具有“弹性”,非绝对完全一致,故可对立案调查通知的内容作宽泛和概括性解释以满足该要件;股价波动与揭露日认定并不存在充分必要关系,但若在立案调查通知公告后发生了股价波动,则应成为揭露日.股价波动性弥补了立案调查通知内容上的欠缺性,故立案调查通知公告之日作为揭露日有其正当性.揭露日的判断应为各因素综合衡量的过程,人民法院应判定的是“最合适”的揭露日.
  • 摘要:公司作为组织方式之所以在19世纪流行起来,是因为它的独特之处:公司允许组织者锁定财务资本.即使公司利益可能与个人股东利益相冲突,未经董事会的明确批准,已注册法人企业的股东也不能从公司中撤回资本.尽管这种锁定资本的能力偶尔会导致滥用,但通过使实体能够进行长期的、高度特定的投资,承诺资本的能力通常有助于促进和保护股东整体的利益.它还帮助保护了广泛的企业参与者,他们依赖于公司的持续存在和财务能力展开专业投资.
    • 作者:洪艳蓉,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:证券化机理契合不良资产处置的特殊要求,通过海外实践被认为是有效的不良资产处置方式.我国也将不良资产证券化作为高效处置不良资产的预设方式,直接套用信贷资产证券化制度进行试点.尽管项目由市场主导顺利发行,但试点额度的大量剩余反映了三方面的问题:一是对证券化处置不良资产制度功能的认识误差;二是不良资产证券化有别于信贷资产证券化,需要更多配套制度和市场环境配合的操作误差;三是不良资产的形成深受宏观政策调控影响,证券化发挥高效处置不良资产功能需要国家信用大力支持的政策误差.应理性认识证券化处置不良资产功能的有限性,通过推出契合不良资产属性的配套规则和注入必要的国家信用,发挥其积极作用,成为市场优选的不良资产处置制度.
    • 作者:季奎明,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:中国信托业的发展几乎与改革开放的历程同步,经过了《信托法》颁行前的“金融百货公司”整顿期(1979~2001年)、《信托法》颁行后的规范发展期(2001~2012年)以及以《信托法》为上位法的大资管时期(2012年至今)三个阶段.在曲折的演进中,信托法理论也取得了长足的进步,信托财产的归属、信托的性质、商事信托、受益权的性质、受托人义务、委托人的地位、信托的“异化”、信托法与资管市场的关系等议题成为研究的重心.要提升中国的信托法治环境,信托登记、信托实践的司法保障、信托法研究与信托业发展中的类型化思维等问题亟须获得更多的重视.
  • 摘要:证券期货等经营机构违反投资者适当性制度究应承担何种民事责任,立法并未作出明确规定.学界就此存在侵权责任说、合同责任说、区分责任说、责任竞合说等四种意见.在明晰适当性义务的法律属性和法理基础后,发现无论是从理论层面、抑或规范层面甚或司法层面,合同缔结过程中,经营机构对适当性义务的违反应当承担缔约过失责任;合同缔结后,经营机构对适当性义务的违反应当承担侵权责任.为最大限度地践行该制度的价值目的、保护投资者利益,立法宜建构举证责任倒置规则,同时引入惩罚性赔偿制度.当然,损失确因投资者故意提供虚假信息等自身原因而致经营机构即便经过审慎评估也难以履行适当性义务的,负有适当性义务的经营机构不承担责任.
    • 作者:魏颀瑶,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:上市公司股东减持制度是资本市场重要的基础性制度.自2015年以来,我国监管部门频繁出台减持规制文件,屡次引发热议.《减持新规》的出台更进一步凸显我国上市公司股份减持制度蕴含的维护市场等独特监管理念.短期内,《减持新规》的出台的确缓解了市场压力,对稳定市场情绪有一定帮助,对我国股市阶段性的突出问题作出 了针对性的回应,但仍有必要进一步理顺其理论逻辑,以期更好帮助市场稳定发展.
    • 作者:,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:
    • 作者:,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:
    • 作者:李安安,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:借助于金融创新工具,债权人对债务人在保有正常的合同控制权和法定权利的同时,能够部分或全部对冲掉债权的经济风险,异化为“空心债权人”.信用衍生品与证券化的滥觞诱致了债权“空心化”,导致破产机制对于公司治理的约束作用形同虚设,由此带来的利益冲突给既有的资本市场法律秩序构成了严峻挑战.债权“空心化”的法律本质是债权分离,即债权收益与债权风险承担之间的分离,其法律构造极其复杂,弊害日益凸显,需要借助于合约与公权的二元结构进行综合规制.
    • 作者:陈晨,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:当前,利用未公开信息交易违法犯罪呈现出新的情况特点,需要加强刑法适用和行刑衔接.实践中应紧扣要素特征,理清未公开信息形成路径,对未公开信息予以认定.主体范围方面应立足刑法条文,运用共犯理论解决无身份者的刑事责任认定问题,将缺乏职务便利和信义义务基础的人员排除在构罪主体之外,并建议探讨私募基金从业人员“老鼠仓”行为的入刑问题.在大数据侦查模式转变的大背景下,需要进一步明确刑事推定规则和界限,完善该罪名的证据标准.
    • 作者:张成松,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:股权转让税收优惠是立法者以促进正当公益为目的之诱导措施,旨在减轻税收负担,促进资本交易的良性发展.但从长远来看,失衡的税负承担与差异化的税收待遇加剧了资本市场的过度膨胀与风险积累,反而有害于资本市场和实体经济的协调发展,其公平性、正当性和合法性备受质疑.为此,有必要反思股权转让税收优惠,将其纳至税法建制原则的评估范围之内,具体可从量能课税、合比例性、税收法定等向度展开审查.在证券市场,立基股权转让税收优惠的一体两面,既要严格恪守税收法定主义,提升股权转让税制的立法级次,组合配置优惠方式,也要合乎比例,优惠条款的设置不宜过多,更要兼具宏观调控和财政收入的二元目的,完善证券税收优惠体系,彰显税负公平理念,助推股权转让税制正义的法治实现.
    • 作者:郭大维,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:公司是现代社会常见的商业组织型态,良好的公司法制是国家经济发展的重要推进力.有鉴于“公司法”与实务需求的脱节,我国台湾地区于2018年大幅修正“公司法”,以提升企业的竞争力.本文从此次台湾地区“公司法”的修法背景出发,探讨此次“公司法”之修正重点,并检视此次修法不足之处.
    • 作者:郑彧,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:现有《证券法》第77条第1款将连续交易型市场操纵界定为“单独或者通过合谋,集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖,操纵证券交易价格或者证券交易量”,这是一种典型的“结果主义”认定标准,其包含了主观要件、客观要件、损害结果和因果关系的“四要件分析法”.用“四要件分析法”认定连续交易型操纵市场行为虽具备传统法律责任归责原则所蕴含的逻辑严谨性,但由于以“操纵证券交易价格或者证券交易量”的损害结果为前提标准,导致在监管和司法实践中,往往难以对那些已经实际损害证券市场公平交易的新型操纵行为进行界定.如何对新型操纵行为进行违法认定,已成为监管部门必须面对的一个具有争议的话题.因此,本文拟从现有连续交易型市场操纵认定“四要件分析方法”所存在的问题出发,结合成熟证券市场对于连续交易型市场操纵认定标准的经验,建议我国连续交易型市场操纵的认定应由“结果主义”转为以构成法定违法性的客观行动为标准的“行为主义”,并就此对现有证券法修订草案的二读稿相关条款提供修改建议.
  • 摘要:在过去二十余年间,证监会内幕交易执法取得了显著的成效.但在由事前监管向事中、事后监管的过程中,如何消减过渡时期内案多人少的矛盾,仍然是证监会不得不考虑的重要问题.从行为法经济学的视角而言,“可识别的生命”比“统计意义上的生命”更具有感染力,易得性更会对人们的行为产生显著影响.若将两者运用于内幕交易执法领域,可能将有效地改变市场主体对违法成本与收益的认知,进而减少内幕交易的动机.为此,证监会短期内应当着重查处知名、重大与复杂案件.长此以往,证监会可将由此所节约的执法资源用于更多的普通案件执法,不断通过执法质量与数量的螺旋式推进以形成良性循环.
  • 摘要:近期,有限合伙基金自然人合伙人缴纳个人所得税的相关政策再度引发热议,业内所谓“至暗时刻”突临并随即退隐.本文结合国内现行个税政策的缘起和发展,并从立法背景、税法原则、法律解释等角度进行实质性分析,论证当前相关税制的欠合理性和滞后性,并倡导在税收法定、公平、中性的原则下,从立法层面统一、明确税制,出台更多的税收利好政策减轻企业负担,鼓励投资创业和长期资本形成,以根本性避免“至暗时刻”卷土重来.
  • 摘要:公司越权与公司法人代表人越权具有不同的法律含义.仅仅针对《公司法》第16条、第121条适用《合同法》第52条第5项并不妥当.原因在于,《公司法》第16条、第121条规制的法定代表人越权和维护强制性秩序的《合同法》第52条第5项不在同一个层面上.正确的适用应该是将《公司法》第16条、第121条直接引入维护公司意思自治的《合同法》第50条之中,并且通过司法解释对其适用中不可避免出现的“漏洞”予以弥补.只有纠正将公司为他人提供担保视为公共强制秩序的错误思想,才能从第16条、第121条属于管理性还是效力性强制规范的不必要争论中走出来,通过正确适用法律来实现对越权担保合同双方信赖利益的公平保护.
    • 作者:邢梅,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:尽管区块链技术在证券领域的应用与监管还处于探索阶段,但在其他国家和地区已经引起关注,也有广泛的实践探索,而我国相关讨论较少.本文以2017年ESMA、FINRA和IOSCO的相关研究为基础,分析区块链技术在证券细分领域的应用可能性,通过研究各国的应用探索、监管态度和初步监管框架,探讨我国现有模式下区块链应用的难点问题并提出现阶段建议.
    • 作者:楼秋然,
    • 刊名:证券法苑
    • 2019年第001期
    摘要:2012年《内幕交易司法解释》第4条的目的在于,缓解内幕交易认定的严格性与高管等进行合理证券交易之间的张力.然而,此项规则在其母国却早已遭受了深刻的批驳:预定交易计划规则漏洞百出,极易成为高管等使用者进行证券欺诈活动的工具,而且也消解了主观故意要件,提升了私人投资者获取救济的难度,严重扭曲了既有证券监管体系.中国未来的证券法应在坚持既有基本法律框架的前提下,对预定交易计划规则存在的问题进行补救.